審查企業聯營的分析框架建構

張占江

6 月17日，中國商務部（商務部）發布2014年第46號公告，宣布禁止對馬士基航運、地中海航運、達飛輪船3家班輪公司設立網絡中心（P3網絡）的經營者集中申報。之前，美國和歐盟的監管機構已相繼批準P3網絡，在此背景下，商務部的禁止決定引起各方極大關注。

商務部為什么會作出不同于美歐監管機構的決定？外界的質疑和猜測很大程度上是因為商務部的公告在論證的嚴密性、全面性上存在明顯缺陷，未能清晰、充分地闡述其禁止結論的正當性。本文以P3網絡案為例，從學理上建構一個基本的分析框架，以期為以后的執法提供參考。在實體上，分析聯營是否導致市場力量形成、是否導致單邊或協調效應，以判斷其競爭影響；在程序上，審查企業是否證明積極效果大于消極效果、是否提出有效的救濟方案，以便將負面影響控制在一定范圍內；在規制模式上，針對中國對企業聯營的單層規制模式以及執法機構之間的分立，確定取更為謹慎的態度。

實體審查

商務部公告第四部分對競爭影響作出分析，但第四部分之（二）只通過運力份額證明市場控制力，而把對市場集中度另外單列為（三），這就產生了邏輯上的混亂。第四部分之（四）旨在進一步分析聯營排除、限制競爭的風險，分別提到對競爭對手、上游貨主、下游港口的影響，但未充分闡明其背后的關鍵競爭法原理，在論證的充分性上存在明顯不足。

是否導致市場力量形成

市場力量是指經營者在相關市場內具有能夠控制商品價格、數量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經營者進入相關市場的能力。……