債權出資的風險控制機制

宋彬

隨著經濟的不斷發展，公司資本制度也處于不斷發展中，但是債權問題一直引起學界人士的熱議。我國現行《公司法》對債權方面的規定使得債權出資存在著一定的困難。該文通過對債權出資的可行性進行分析，并對債權出資過程中可能出現的風險進行探討，最后提出一些控制方法，希望能大大降低債權出資的危險性。

公司資本在公司的發展過程中一直扮演著非常重要的角色。債權出資并沒有在我國的法律法規中正式出現，我國法律對債權能否實現公司出資并沒有明確說明，學界人士對其存在很大的爭議，債權出資問題備受關注，成為專家學者研究的重點。在財產權體系中，債權占有非常重要的位置，但是因為債權本身的特殊性以及當下的經濟形勢，造成債權出資的風險性較其他出資方式要高，因此，對債權出資的風險控制研究工作迫在眉睫。

1 債權出資的可行性分析

1.1 可行的理論基礎

債權的商業地位被重視、公司資產信用理念的確定保證了債權出資擁有可行的理論基礎。隨著經濟的不斷發展，經濟社會的運行目的不再局限于所有權的靜態效果，而是追求所有權的動態效果。債權在財富流轉的過程中扮演著重要的角色。財富增值在現代公司法中規定的主要方式是向公司進行投資，進而從公司中獲益。通過深入分析，我們可以發現股東收益目的與債權的屬性大抵一樣。換句話說，公司資本變化向著債權化的方向發展，這就印證了債權的重要作用，這也提升了債權的地位，債權與財產權趨于一致，這就為債權出資提供強有力的理論支持。此外，公司資產信用理念為債權出資的可行性也提供了重要的理論支持。公司信用在《公司法》中是多指公司的償債能力。出于對交易安全方面的考慮，公司資本是公司信用的基礎，公司對外債務是由公司在成立之初的注冊資本進行擔保的。公司注冊資本不是一成不變的，它會隨著公司的實際經營狀況發生改變，因此不能準確反映出公司的狀況。資產信用論認為公司的信用基礎應當為公司資產，而不是公司資本。公司資本不應當作為擔保工具，而是應當發揮其增值功能，在運營時，所有者的權益和負債都能成為公司信用的基礎。資本信用論是對公司資本進行合理分析后的產物，只要利于公司的發展、具備經營價值的資產都可以作為出資標的。

1.2 良好的立法實踐

在英國、美國、法國等國家中，一般采用授權資本制，對出資人的出資方式沒有過多的限制，對債權出資持明顯的支持態度。而我國的立法更多傾向對交易的安全方面，大多采用法定資本制。大陸的法律體系中雖然沒有明確說明債權可以進行出資，但是在實際的案例中對其有著明顯的傾向。對德國的判例說明了部分債權可以進行出資。日本的判例說明出資人在發行新股的過程中可以使用現物出資，這里的現物出資包括了債權出資。很明顯看出，不論是英美法還是大陸，在立法方面，對債權出資都是支持的。

2 債權出資的風險

債權不同于其他的支配性權力，其本身特點導致其作為出資方式具有一定的風險。首先，債權出資本身具有一定的風險。債權有一定的隨意性，不需要走法律程序，并進行登記，因此難以保證債券的真實有效性。在現代化公司運營模式中，所有權和經營權是分開的，這就加大了第三人債權出資時與債權人勾結從而導致公司權益受損的風險，不利于市場秩序的維護。由于債權是不需要進行公示的，這就加大了債權出資的風險。在現代社會中，債權流動性很強，同樣加大了債權出資的風險。在經濟市場中，如果出現債權多重轉讓現象時，就會增加公司的融資難度，公司無法順利獲得債權。債權出資的最大風險是實現性風險。請求權是債權的本質，其順利實現依賴債務人的信用、主觀意愿等。債權人的信用行為對公司的利益起到至關重要的作用，影響著出資債權是否能夠順利實現。

其次，我國立法缺陷導致債權出資具有一定的風險。《公司法》對債權出資僅進行了原則性的規定。我國缺乏詳密的制度支持，《公司法》的有關規定不利于對風險的控制。我國的公司法對債權是否可以作為出資方式沒有明確規定，很多學者認為債權不能作為出資方式。債權出資的合法性和作用的發揮依賴于我國立法工作的完善。《公司法》中的原則性規定造成實際工作的困難。該文原載于中國社會科學院文獻信息中心主辦的《環球市場信息導報》雜志http：//www.ems86.com總第577期2014年第45期-----轉載須注名來源工商部門在對公司進行審批過程中可能會出現困難，導致債權出資的審查工作無法順利、公正的開展，擾亂了社會的經濟秩序，不利于未來工作的開展。

3 債權出資的風險控制的措施

雖然對債權出資的可行性進行了分析，但是如果沒有相對的措施來對風險進行控制，就會造成操作的困難。債權出資的關鍵是要保證公司的安全地位不被侵犯，從而更好地促進公司的發展，取得更大的經濟效益。

3.1 債權出資的真實性風險控制

對債權出資的真實性風險控制，要對資產評估過程中的出資標的物進行嚴格把關。《公司法》中明確規定，應當對非貨幣財產進行合理評估，避免出現高估或者低估情況。出資的債權應當進行專項審計和資產評估，并且二者采用同一基準。債權轉股權的作價金額不能超過債權經過審計的賬面金額，也不能超過債券的市場評估值。債權人在債權轉股權的過程中，應當與被投資公司簽訂專門的協議，明確相關的信息，同時協議需要經過工商部門的登記。此外，當對第三人的債權進行出資時，不僅要簽訂協議，而且被投資公司可以根據需要提出財產擔保的要求。在完成風險評估工作后，如果仍然出現出資不屬實的情況，可以按照相關法律的規定，拿起法律的武器，追究相關責任人的法律責任。

3.2 債權出資的過程性風險控制

經驗告訴我們，只有建立起債權出資的公示制度才能對債權出資的過程性風險進行有效控制。交易安全的保護工作只有對債權的相關信息進行公開，才能更好地實施其保護工作。債權轉讓的公示制度和債權出資的公示制度是建立債權出資公示制度的兩個部分。債權出資過程中的最大的風險來源于債權的多次轉讓，我們的當務之急就是要建立起債權轉讓公示制度。債權轉讓的本質就是無形財產權的轉讓，我們可以參考物權的轉讓，對有債權憑證的通過債權憑證進行公示；沒有債權憑證的，要到相關部門進行轉讓登記，并以此作為手段進行公示。債權出資的公示可以通過在公司章程中記載的方式，也可以通過公司登記管理的方式。公示的內容應當詳細，避免今后產生過多糾紛，并且還要充分保障債權出資的透明性，接受大眾的監督。

3.3 債權出資的實現性風險控制

可以通過建立起完善的處罰措施來完成債權出資的實現性風險控制。要嚴格按照公司法的有關規定，要求公司向驗資機構提交驗資證明。發現債權不真實的情況，就要對投資人進行法律制裁，并要求其承擔相關的法律責任。對公司規定的數額高于債權實際價額的情況，按照《注冊資本登記管理規定》，要求相關責任人補交，并對債權出資進行重新評估工作。要完善債權出資評估機制，結合多方面因素對出資債權開展真實的評估工作。當評估依據的情況發生較大的改變時，需要在短時間內重新對債權的價值進行合理評估，并依據評估的結果做好調整工作。公司在與第三方債權出資人簽訂合同時，要明確說明股東需要承擔的擔保義務，包括擔保方式、擔保物的價值等一系列的擔保內容。總之，建立起擔保機制模式為公司提供良好的事后保障，對債權出資的風險進行有效控制。

4 小結

債權出資在我國的立法上仍處于盲區，人們對其還比較陌生，但是隨著債權在經濟社會中的發揮的作用越來越大導致社會對資本功能有了新的認識，我們相信，只要衡量好社會發展和公司利益的關系，就能為債權出資的立法營造更加成熟的社會氛圍，就能對債權出資過程中的風險進行有效控制，更好維護我國經濟社會的良好秩序。

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