論瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險及防范

【摘 要】 瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓已成為現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)活動中的一種常態(tài)。由瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓而引起的法律糾紛大有增多的趨勢。瑕疵股權(quán)的產(chǎn)生主要緣于股東身份瑕疵和股東違反出資義務(wù)而導(dǎo)致的出資瑕疵。瑕疵股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，涉及多方利益主體，存在一定的法律風(fēng)險。股權(quán)轉(zhuǎn)讓不能因?yàn)楣蓶|身份資格和出資瑕疵就確認(rèn)無效，關(guān)鍵是建立起有效的法律風(fēng)險防范措施，這樣才能減少交易成本，提高交易效率，建立公平的交易市場環(huán)境。

【關(guān)鍵詞】 瑕疵股權(quán); 轉(zhuǎn)讓; 法律風(fēng)險; 防范

中圖分類號：F275 ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A ?文章編號：1004-5937（2015）07-0081-03

隨著現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展壯大，集社會財富與股東身份于一體的股權(quán)，其轉(zhuǎn)讓可加速資金的流動、保護(hù)股東財產(chǎn)權(quán)利。但是如果對股權(quán)的轉(zhuǎn)讓不加以限制，最終會引發(fā)侵害受讓股東、公司其他股東、公司債權(quán)人的利益以及交易安全與效率等一系列社會問題。由于股份有限責(zé)任公司具有較強(qiáng)的“資合性”，尤其是上市公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓主要是通過證券市場的股票交易來完成的，所以股東之間的人際關(guān)系不是股份公司關(guān)注的對象。然而，公司法對以出資人的信用來設(shè)立的、“人合性”比較強(qiáng)的、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，制定的轉(zhuǎn)讓程序比較嚴(yán)格，但是對于瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定并不明確，導(dǎo)致司法實(shí)踐中可操作性不強(qiáng)，由瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓而引起的法律糾紛大有增多的趨勢，各地法院對此類案件處理結(jié)果也不盡相同，有礙于司法公正和公平，因此對瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的探討具有一定理論和現(xiàn)實(shí)的指導(dǎo)意義。

一、瑕疵股權(quán)的界定

我國現(xiàn)行《公司法》對于瑕疵股權(quán)的界定并不明確，法學(xué)界關(guān)于瑕疵股權(quán)概念的界定也莫衷一是，對這一問題的討論更多地出于司法實(shí)務(wù)對瑕疵股權(quán)產(chǎn)生緣由進(jìn)行的梳理和歸納。鄭曙光先生對產(chǎn)生瑕疵股權(quán)的原因歸結(jié)為虛假出資、抽逃出資以及資產(chǎn)評估不實(shí)三種。而張楊先生從出資環(huán)節(jié)和權(quán)利義務(wù)不完整的角度分析得出瑕疵股權(quán)發(fā)生原因除包括出資瑕疵和抽逃出資外，未履行法律和公司章程規(guī)定的程序義務(wù)和權(quán)利不完整也是瑕疵股權(quán)產(chǎn)生的重要原因。趙瑞力先生對瑕疵股權(quán)產(chǎn)生的研究具有較強(qiáng)的概括性，他認(rèn)為瑕疵股權(quán)的產(chǎn)生，實(shí)質(zhì)上的原因主要是出資瑕疵，形式上的原因主要是工商登記的不完備。

學(xué)者們對于瑕疵股權(quán)產(chǎn)生的討論雖然更多地是停留在瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的理論層面，但在司法實(shí)踐中所發(fā)生的具體案例證明了產(chǎn)生瑕疵股權(quán)的實(shí)質(zhì)原因即是虛假出資、出資不實(shí)、抽逃出資、瑕疵給付四個方面。因而，瑕疵股權(quán)產(chǎn)生的主要原因是股東在其簽署設(shè)立協(xié)議或認(rèn)股書約定義務(wù)階段至公司成立之時由于其違反出資義務(wù)導(dǎo)致出資股權(quán)的瑕疵。據(jù)此可以對瑕疵股權(quán)進(jìn)行描述性界定：瑕疵股權(quán)主要是指由于違反公司法或公司章程規(guī)定的出資義務(wù)而造成股東在取得股權(quán)時本身就存在缺陷的股權(quán)。由此可知，股東身份的確立并不受有瑕疵股權(quán)的影響。

二、學(xué)術(shù)界對瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的看法

瑕疵股權(quán)是否能夠轉(zhuǎn)讓，對此問題的看法也是眾說紛紜，爭論的內(nèi)容無外乎是瑕疵股權(quán)禁止轉(zhuǎn)讓、有條件轉(zhuǎn)讓、可以轉(zhuǎn)讓三種情形。下面逐一進(jìn)行討論。

（一）瑕疵股權(quán)不能轉(zhuǎn)讓

該種觀點(diǎn)認(rèn)為出資瑕疵的股權(quán)之所以不能轉(zhuǎn)讓是因?yàn)楣蓹?quán)的轉(zhuǎn)讓涉及多方利益主體，除了轉(zhuǎn)讓方與受讓方外，還涉及公司以及債權(quán)人的合法利益。所以，為了保護(hù)三方主體受讓人、公司和債權(quán)人的合法利益，股東應(yīng)履行其完整的出資義務(wù)，法律應(yīng)當(dāng)明確禁止瑕疵股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

（二）瑕疵股權(quán)有條件轉(zhuǎn)讓

如果股權(quán)有了瑕疵，若能符合一些特定條件的話，那么這一有瑕疵的股權(quán)也是可以轉(zhuǎn)讓的。股權(quán)雖然存在一定瑕疵，但是在滿足一定條件后并不妨礙其轉(zhuǎn)讓。因出資存在瑕疵的股權(quán)可以采取補(bǔ)救措施使之成為完全股權(quán)，如可以先行補(bǔ)足出資，何況補(bǔ)足出資既是股東約定的義務(wù)，也是法定義務(wù)。補(bǔ)足出資的股權(quán)也就成了完全股權(quán)，而完全股權(quán)用來轉(zhuǎn)讓是有法律依據(jù)的。如果不能補(bǔ)足出資，公司或者其他股東不僅可以行使合同的撤銷權(quán)，而且股東由于違反出資義務(wù)還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

（三）瑕疵股權(quán)可以轉(zhuǎn)讓

《公司法》對出資不到位的股東是這樣規(guī)定其應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任的：首先，對公司債權(quán)人，出資有瑕疵的股東應(yīng)擔(dān)負(fù)其出資范圍內(nèi)的補(bǔ)充賠償責(zé)任;其次，向公司成立時全額出資的股東擔(dān)負(fù)相應(yīng)的責(zé)任;最后，對公司也應(yīng)擔(dān)負(fù)其足額出資的補(bǔ)充責(zé)任。除此以外并未剝奪瑕疵出資人的股東資格，股東可以轉(zhuǎn)讓有瑕疵的股權(quán)。

本文贊同第三種觀點(diǎn)。在經(jīng)濟(jì)全球化發(fā)展的背景下，當(dāng)《公司法》不能窮盡時代發(fā)展的每一個現(xiàn)象和具體事務(wù)時，我們除了可以運(yùn)用公司法的基本原則處理相關(guān)事務(wù)以外還可以借鑒國際發(fā)達(dá)國家的相關(guān)做法。發(fā)達(dá)的歐美國家對瑕疵股權(quán)都有相關(guān)規(guī)定，這些國家都直接或間接地確認(rèn)：出資不實(shí)以及其他方面有瑕疵的股權(quán)持有人享有股東資格。瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓作為一種民事法律行為在我國快速發(fā)展的市場經(jīng)濟(jì)背景下已呈現(xiàn)常態(tài)化趨勢，而且相關(guān)案例在司法實(shí)踐中增多的狀況也印證了這一點(diǎn)，所以，有了風(fēng)險并不可怕，處理瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的正確選擇應(yīng)該是做好風(fēng)險的防控工作。

三、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險

（一）身份瑕疵的法律風(fēng)險

股權(quán)本身就是一種承載著財產(chǎn)與身份于一體的權(quán)利，因而需要滿足法律規(guī)定的條件，只有股東的身份符合法律規(guī)定，其轉(zhuǎn)讓行為才可能產(chǎn)生預(yù)期的法律效力。因而，不具有股東身份的主體如果轉(zhuǎn)讓其股權(quán)必定會帶來法律風(fēng)險。

1.隱名股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險

在社會生活實(shí)踐中存在著大量隱名投資的形式，這就是隱名股東的來歷，是與顯名股東相對應(yīng)并緊密相連的一對概念。顯名股東的意思是在出資證書、公司規(guī)程、股東名單以及工商局的有關(guān)登記等材料上出現(xiàn)的股東，是名義上的投資人，真正的投資人是名義投資人背后的隱名股東。顯名股東與隱名股東的確定：顯名股東為股權(quán)持有人，隱名股東由于不具有股東身份而成了身份瑕疵股東。隱名股東如欲轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，那是有潛在風(fēng)險的，因?yàn)榧词闺[名股東愿意轉(zhuǎn)讓他的股權(quán)并與受讓人簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議只對隱名股東有效，而依合同的相對性，該轉(zhuǎn)讓協(xié)議不能對顯名股東形成有效的制約，一旦發(fā)生名義股東拒絕履行該轉(zhuǎn)讓合同，受讓人便面臨風(fēng)險。另外，由于名義股東是真正具有股權(quán)資格者，這也為名義股東向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)提供了可能，如此一來糾紛出現(xiàn)的風(fēng)險同樣不可避免。

2.股權(quán)共有轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險

共有股權(quán)的情形發(fā)生在有婚姻、繼承、合伙、合同行為中。按照《物權(quán)法》和《公司法》的規(guī)定，共有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓分為內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓。在內(nèi)部轉(zhuǎn)讓中，其他共有股權(quán)人享有同意權(quán)和優(yōu)先權(quán)。共有股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓程序較為繁瑣，需經(jīng)其他共有人的同意并放棄優(yōu)先權(quán)行使，然后再經(jīng)共有股權(quán)以外的公司股東的同意權(quán)和優(yōu)先權(quán)之后，其轉(zhuǎn)讓才會發(fā)生法律效力，但在實(shí)踐中往往會發(fā)生共有股權(quán)人中的一方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中故意向其他股權(quán)共有人隱瞞。因此，不經(jīng)過法定公開程序的轉(zhuǎn)讓必然會在股權(quán)共有人、轉(zhuǎn)讓人、受讓人等之間產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的法律風(fēng)險。

（二）出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險

瑕疵股權(quán)指的是股東不出資、沒有能力出資、抽逃出資、虛假出資等原因造成的。股東的出資是形成公司資產(chǎn)的基礎(chǔ)，事關(guān)公司的運(yùn)作與發(fā)展，如果股東瑕疵出資，一方面可能導(dǎo)致公司的財務(wù)薄弱;另一方面還會影響公司債權(quán)人的利益。英美法國家在對待瑕疵出資問題上都采取了非常嚴(yán)厲的制裁措施，要求股東須承擔(dān)無限責(zé)任，這就是英美法中的“揭開法人面紗”制度。而我國的《公司法》在股東出資問題上采取了分期繳納制度，很容易出現(xiàn)認(rèn)繳資本與實(shí)繳資本不符的情形。公司法規(guī)定只要在法定期間補(bǔ)足便是合法的，股東的瑕疵出資不影響公司法人人格，而且瑕疵出資者并不影響股東資格，瑕疵股權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。但是這時的股權(quán)轉(zhuǎn)讓由于股權(quán)存在瑕疵，受讓人就必須承擔(dān)補(bǔ)齊資金的義務(wù)，所以受讓人如果承受了這種出資瑕疵股權(quán)，就會面臨著向其他股東承擔(dān)補(bǔ)齊出資義務(wù)的風(fēng)險，甚至對公司的債權(quán)人也應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任的風(fēng)險。

四、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的風(fēng)險防范

股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，作為受讓人一方應(yīng)當(dāng)盡到足夠的注意義務(wù)，以防范瑕疵股權(quán)的轉(zhuǎn)讓風(fēng)險給自己造成財產(chǎn)損失，現(xiàn)結(jié)合第三部分的瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓風(fēng)險提出若干防范措施。

（一）身份瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的防范

1.隱名股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的風(fēng)險防范

由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體身份瑕疵直接關(guān)系到股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的法律效力，所以，避免承受瑕疵股權(quán)的第一步就是核實(shí)并確認(rèn)股東的資格，可通過實(shí)踐中股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的相關(guān)證明文件（出資證明書、公司章程、公司登記簿、股東名冊以及工商記載登記）等材料來作出判斷。如果根據(jù)這些證明文件材料與名義股東進(jìn)行了股權(quán)交易仍然受讓了身份瑕疵的股權(quán)，此時，可依據(jù)合同相對性原理隱名股東與名義股東之間的約定不得對抗善意第三人，即受讓股權(quán)的善意股東，受讓人當(dāng)然成為股東。由于這個轉(zhuǎn)讓而形成的損失，隱名股東只能請求名義股東賠償。

2.共有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的風(fēng)險防范

共有股權(quán)轉(zhuǎn)讓中如果共有人有一方在股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓時不按照《公司法》的程序進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓而是故意隱瞞共有股權(quán)惡意轉(zhuǎn)讓，這樣就會在轉(zhuǎn)讓人、受讓人和其他共有人之間產(chǎn)生糾紛的法律風(fēng)險。為了防止這一法律風(fēng)險的出現(xiàn)，先以典型的共有關(guān)系婚姻中夫妻為例說明。其實(shí)對于共有股權(quán)來說，在記載的文件上出現(xiàn)的只是共有關(guān)系的一方，而不是以“夫妻共有”出現(xiàn)在記載文件中的。因而，實(shí)踐中夫妻共有股權(quán)的一方?jīng)]有通過對方的同意就將登記在夫妻一方名下的該共有股權(quán)擅自轉(zhuǎn)讓，那么按照相關(guān)法規(guī)，只要夫妻二人簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議即視為有效。這是因?yàn)椋蚱薰灿泄蓹?quán)的登記并不要求夫妻雙方的名字都出現(xiàn)在記載文件中，當(dāng)包含著夫妻共同財產(chǎn)的股權(quán)在以一方的名字出現(xiàn)時，該股權(quán)就定型化了。此時記載為股東的一方擁有股權(quán)的各項(xiàng)權(quán)能，至于另一方對共有股權(quán)享有的權(quán)利也僅存在于夫妻內(nèi)部，因?yàn)榉缮细静淮嬖诜蚱薰灿泄蓹?quán)。所以，依據(jù)《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，一旦出現(xiàn)夫妻一方轉(zhuǎn)讓了共有股權(quán)，則另一方獲得救濟(jì)的途徑只能是要求共有股權(quán)轉(zhuǎn)讓者賠償由于其轉(zhuǎn)讓行為給自己造成的損失。

（二）出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的風(fēng)險防范

瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的雙方都應(yīng)當(dāng)本著意思自治和誠實(shí)信用原則，也就是說轉(zhuǎn)讓股權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)讓受讓人知道，該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)是存在瑕疵的，而受讓一方也應(yīng)當(dāng)做到善意，即知道或應(yīng)當(dāng)知道受讓的股權(quán)是否存在瑕疵，還應(yīng)作出是否愿意接受有瑕疵的股權(quán)的真實(shí)意思表示。但是在實(shí)踐中，由于瑕疵出資的股東急于出手該瑕疵股權(quán)，往往會隱瞞出資瑕疵，此時對于受讓人來說依然應(yīng)當(dāng)盡到足夠的注意義務(wù)，如果轉(zhuǎn)讓人存在欺詐，受讓人可以依據(jù)合同法以受害方行使撤銷權(quán)。因而在出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，受讓方避免風(fēng)險的最佳方式即要做到善意。如果轉(zhuǎn)讓雙方不能夠預(yù)測瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的風(fēng)險但又擔(dān)心風(fēng)險的發(fā)生，那么，為了保證股權(quán)轉(zhuǎn)讓的安全性，雙方可以通過采用分期付款的方式，還可以通過約定保證金擔(dān)保方式，在受讓方取得最終的股權(quán)之前，沒必要完全支付轉(zhuǎn)讓股權(quán)價款，此時，受讓方可以把股權(quán)轉(zhuǎn)讓的部分尾款提存至公證機(jī)關(guān)。這樣，如果是轉(zhuǎn)讓方的原因所導(dǎo)致的風(fēng)險，最終股權(quán)轉(zhuǎn)讓方喪失該筆具有保證金性質(zhì)的尾款的請求權(quán)，當(dāng)然，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓按期進(jìn)行，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方取得該保證金則順理成章。

任何法律制度的創(chuàng)設(shè)都蘊(yùn)含著一定的法學(xué)理論，同時也是一種利益的分配與平衡。股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及多方利益主體，股權(quán)轉(zhuǎn)讓不能因?yàn)楣蓶|身份資格和出資瑕疵就確認(rèn)無效，當(dāng)然也不能輕易被認(rèn)定無效或被撤銷，關(guān)鍵是在實(shí)踐中建立起有效的防范風(fēng)險發(fā)生的措施，這樣才能減少交易成本，協(xié)調(diào)多方主體的利益關(guān)系，提高交易效率，建立公平的交易市場環(huán)境。

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