英國對(duì)信托和公司服務(wù)提供商的反洗錢監(jiān)管

摘 要：在國際反洗錢規(guī)則中，“信托和公司服務(wù)提供商”屬于“特定非金融機(jī)構(gòu)”，應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)。英國是世界上少有的在反洗錢監(jiān)管中將“信托和公司服務(wù)提供商”單獨(dú)界定的國家，其監(jiān)管規(guī)則和經(jīng)驗(yàn)得到國際反洗錢組織的認(rèn)可，對(duì)我國研究建立“信托和公司服務(wù)提供商”反洗錢制度有積極的借鑒意義。

關(guān)鍵詞：英國；信托和公司服務(wù)提供商；反洗錢

中圖分類號(hào)：F832.49 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A〓 文章編號(hào)：1003-9031（2015）05-0057-04 DOI：10.3969/j.issn.1003-9031.2015.05.12

根據(jù)反洗錢金融行動(dòng)特別工作組（FATF）《40項(xiàng)建議》，信托和公司服務(wù)提供商（Trust and Company Service Providers）屬于“特定的非金融行業(yè)”的其中一類，是應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)的義務(wù)主體。這是由于信托和公司服務(wù)提供商的業(yè)務(wù)特點(diǎn)決定的，它主要參與創(chuàng)立、監(jiān)督、管理信托和法人實(shí)體，具有潛在的洗錢風(fēng)險(xiǎn)：作為受托人或者代理人，可能會(huì)濫用法人和法律實(shí)體，濫用信托責(zé)任，幫助洗錢分子創(chuàng)設(shè)空殼公司，或者設(shè)立管理信托關(guān)系，以公司名義或者信托名義來清洗非法資金，掩蓋財(cái)產(chǎn)背后的實(shí)益所有人。

根據(jù)FATF《40項(xiàng)建議》，“信托和公司服務(wù)提供商”是指以中介形式存在，參與創(chuàng)立、監(jiān)督和管理信托和法人實(shí)體的機(jī)構(gòu)或者個(gè)人。主要包括：擔(dān)任法人設(shè)立的代理人；擔(dān)任（或安排其他人擔(dān)任）公司董事、董事會(huì)秘書、合伙人或其他法人單位中同級(jí)別的職務(wù)時(shí)；為公司、合伙或其他法人或法律安排提供注冊(cè)地址、公司地址或辦公場所、通信方式或辦公地址的；擔(dān)任（或安排他人擔(dān)任）書面信托的受托人或在其他法律安排中承擔(dān)同樣職能的；擔(dān)任（或安排他人擔(dān)任）他人的名義持股人[1]。

目前，英、美、德、日、澳等發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體國家都根據(jù)本國實(shí)際情況，對(duì)“信托和公司服務(wù)提供商”或類似組織實(shí)施了反洗錢監(jiān)管。此中，英國屬于國際上少數(shù)幾個(gè)將“信托和公司服務(wù)提供商”作為一類特殊的獨(dú)立的機(jī)構(gòu)進(jìn)行界定的國家，并且對(duì)這類機(jī)構(gòu)有一套較為完整的反洗錢監(jiān)管制度，監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)接近國際組織的要求，風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)也得到了FATF的認(rèn)可，對(duì)我國研究建立“信托和公司服務(wù)提供商”反洗錢制度有積極的借鑒意義。

一、對(duì)“信托和公司服務(wù)提供商”的界定

英國《2007年反洗錢條例》對(duì)“信托和公司服務(wù)提供商”有明確具體的定義：

“信托和公司服務(wù)提供商”指的是一個(gè)實(shí)體（a firm，不論其是不是法人，還包括法人社團(tuán)、合伙及其他非法人團(tuán)體）或者獨(dú)立從業(yè)者（sole practitioner），以商業(yè)形式向第三方提供下列服務(wù)：設(shè)立公司或其他法人；擔(dān)任或者安排其他人擔(dān)任公司董事或秘書，合伙人，或者在其他法人中的類似職務(wù)；為公司、合伙人、其他法人或法律安排提供注冊(cè)地址、公司地址或辦公場所、通信方式或者辦公地址等類似服務(wù)；擔(dān)任（或安排他人擔(dān)任）書面信托或類似的法律安排的受托人；擔(dān)任（或安排他人擔(dān)任）他人的名義持股人[2]。

上述定義與FATF《40項(xiàng)建議》基本相同。

二、“信托和公司服務(wù)提供商”的反洗錢義務(wù)和法律責(zé)任

根據(jù)英國《2007年反洗錢條例》，“信托和公司服務(wù)提供商”應(yīng)履行的反洗錢義務(wù)主要包括客戶盡職調(diào)查、記錄保存、可疑交易報(bào)告、內(nèi)控制度建設(shè)、培訓(xùn)等幾方面。

（一）客戶盡職調(diào)查（CDD）

1.應(yīng)實(shí)施客戶盡職調(diào)查措施的業(yè)務(wù)包括：（1）與客戶建立業(yè)務(wù)關(guān)系。（2）客戶有洗錢或恐怖融資嫌疑。（3）對(duì)先前取得的客戶身份的文件、數(shù)據(jù)、信息的真實(shí)性或完整性產(chǎn)生懷疑。

2.應(yīng)采取的客戶盡職調(diào)查措施包括：（1）確定客戶身份，并利用可靠的、獨(dú)立來源的文件、數(shù)據(jù)或信息核實(shí)客戶身份。（2）在客戶本人非受益所有人的情況下，應(yīng)確定受益所有人身份，并以風(fēng)險(xiǎn)為基礎(chǔ)采取合理措施核實(shí)受益所有人身份，以確信了解其受益所有人。對(duì)于法人、信托或類似的法律協(xié)議，應(yīng)當(dāng)了解其所有權(quán)和控制權(quán)結(jié)構(gòu)。（3）獲取關(guān)于業(yè)務(wù)關(guān)系目的和意圖的信息。

3.核實(shí)受益所有人。根據(jù)英國的商業(yè)形式，對(duì)6種情形下的受益所有人進(jìn)行了界定，將至少擁有25%的股權(quán)（ 收益權(quán)、投票權(quán)） 或?qū)嶋H控制權(quán)作為基本的判斷標(biāo)準(zhǔn)，這6種情形包括對(duì)公司實(shí)體（上市公司除外）、合伙（有限責(zé)任合伙除外）、信托（包括受益人已確定和尚未確定兩種情形）、其他法律實(shí)體或安排、死者不動(dòng)產(chǎn)代管和其他[3]。

4.在與客戶業(yè)務(wù)關(guān)系存續(xù)期間應(yīng)進(jìn)行持續(xù)監(jiān)測，包括：（1）監(jiān)測在業(yè)務(wù)關(guān)系過程中進(jìn)行的交易，審查這些交易是否與客戶的身份、業(yè)務(wù)及風(fēng)險(xiǎn)狀況相一致。（2）保存獲得的文件、數(shù)據(jù)和信息，以便用于采取與之相適應(yīng)的新的客戶盡職調(diào)查措施。

5.當(dāng)客戶（ 含其受益所有人）的盡職調(diào)查無法完成時(shí)， 應(yīng)當(dāng)：（1）拒絕與客戶建立業(yè)務(wù)關(guān)系或提供服務(wù)。（2）結(jié)束與客戶現(xiàn)有的業(yè)務(wù)關(guān)系。（3）考慮報(bào)告可疑交易。

6.可對(duì)上市公司、公共機(jī)構(gòu)等類型的客戶采取簡化的盡職調(diào)查。同時(shí)，對(duì)高風(fēng)險(xiǎn)客戶采取強(qiáng)化的客戶盡職調(diào)查：（1）若核實(shí)身份時(shí)客戶未在現(xiàn)場，可采取下列一項(xiàng)或多項(xiàng)措施：要求補(bǔ)充其它的文件或者信息；通過補(bǔ)充措施來核實(shí)客戶所提供的文件，或者從那些受到反洗錢和反恐怖融資規(guī)范的信貸機(jī)構(gòu)或者金融機(jī)構(gòu)那里獲得確實(shí)的證明；確認(rèn)第一次支付來自于以客戶名義在信貸機(jī)構(gòu)開立的賬戶。（2）與國外政治公眾人物建立業(yè)務(wù)關(guān)系或提供服務(wù)，應(yīng)當(dāng)獲得高級(jí)管理層批準(zhǔn)，審核其財(cái)產(chǎn)和資金來源，并進(jìn)行持續(xù)監(jiān)測。（3）存在其他高風(fēng)險(xiǎn)情形時(shí)。

7.可通過第三方的客戶盡職調(diào)查，但將第三方限定為受到英國金融服務(wù)監(jiān)管局（FSA）監(jiān)管的信貸機(jī)構(gòu)和金融機(jī)構(gòu)，以及法律規(guī)定的受到職業(yè)團(tuán)體管理的審計(jì)師、外部會(huì)計(jì)、稅務(wù)顧問和獨(dú)立的法律職業(yè)者。

（二）記錄保存

1.保存的記錄包括：按客戶身份識(shí)別程序獲得的身份證明文件的復(fù)印件或者參考信息；在客戶盡職調(diào)查和持續(xù)監(jiān)測中獲得的與業(yè)務(wù)關(guān)系及交易有關(guān)的所有記錄（包括原件和復(fù)印件）。

2.記錄保存時(shí)限：業(yè)務(wù)關(guān)系結(jié)束后或者交易結(jié)束后5年。

（三）可疑交易報(bào)告

應(yīng)提高可疑交易監(jiān)測分析效率。

（四）內(nèi)控制度建設(shè)

以風(fēng)險(xiǎn)為基礎(chǔ)建立內(nèi)控制度，包括：客戶盡職調(diào)查、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、可疑監(jiān)測和報(bào)告、記錄保存、內(nèi)部控制和管理、政策和程序的內(nèi)部溝通等。

（五）員工培訓(xùn)

應(yīng)當(dāng)采取合理的措施對(duì)相關(guān)員工進(jìn)行培訓(xùn)，讓其了解與反洗錢和反恐怖融資相關(guān)的法律；掌握如何識(shí)別和分析處理涉嫌洗錢和恐怖融資的可疑交易及其他活動(dòng)。

三、監(jiān)管模式

（一）監(jiān)管主體及分工①

在英國，“信托和公司服務(wù)提供商”的行業(yè)主管部門是“英國稅務(wù)與海關(guān)總署”（HM Revenue Customs ，HMRC）。在反洗錢監(jiān)管方面，“信托和公司服務(wù)提供商”沒有唯一的監(jiān)管主體：

1.在信托和公司服務(wù)提供商中，獲得FSA授權(quán)的個(gè)人由FSA實(shí)施反洗錢監(jiān)管。2013年4月以后，F(xiàn)SA的監(jiān)管權(quán)由金融市場行為監(jiān)管局（FCA）承接②。

2.受FSA監(jiān)管以外的，以及已受到其行業(yè)監(jiān)管部門監(jiān)管的專業(yè)團(tuán)體（如律師和外部會(huì)計(jì)等）以外的，由HMRC實(shí)施反洗錢監(jiān)管。

3.若同一機(jī)構(gòu)有兩家以上監(jiān)管部門，監(jiān)管部門可協(xié)議確定一家機(jī)構(gòu)監(jiān)管； 沒有協(xié)議的，監(jiān)管部門在行使監(jiān)管權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)互相配合。

（二）監(jiān)管權(quán)力和手段

1.注冊(cè)登記。（1）“信托和公司服務(wù)提供商”應(yīng)按規(guī)定在相應(yīng)的監(jiān)管部門注冊(cè)。如果拒絕注冊(cè)， 將受到民事處罰， 并被追究刑事責(zé)任。申請(qǐng)人需提交的注冊(cè)信息包括：申請(qǐng)人名稱、業(yè)務(wù)性質(zhì)、洗錢報(bào)告官的名稱、實(shí)際管理人和受益所有人名稱、其他信息。（2）HMRC應(yīng)當(dāng)保存“信托和公司服務(wù)提供商”的注冊(cè)記錄，可以將注冊(cè)機(jī)構(gòu)全部或者部分的注冊(cè)信息公開或者提供公眾查閱。HMRC應(yīng)在收到申請(qǐng)材料或者補(bǔ)充材料后45天內(nèi)作出是否準(zhǔn)予注冊(cè)的決定。（3）“信托和公司服務(wù)提供商”中獲得FSA授權(quán)的個(gè)人，在從事“信托和公司服務(wù)提供商”業(yè)務(wù)之前或者從事“信托和公司服務(wù)提供商”業(yè)務(wù)后28天內(nèi)，應(yīng)告知FSA自己將開始或者已經(jīng)開始從事“信托和公司服務(wù)提供商”業(yè)務(wù)；停止從事“信托和公司服務(wù)提供商”業(yè)務(wù)時(shí)，也要及時(shí)告知FSA。

2.有權(quán)從“信托和公司服務(wù)提供商”獲取特定信息以及合規(guī)聲明。（1）監(jiān)管機(jī)構(gòu)的官員可以通知“信托和公司服務(wù)提供商”或其相關(guān)人員（ 不包括第三方），要求提供特定信息或者在指定的時(shí)間和地點(diǎn)進(jìn)行約見，回答問題。（2）如果“信托和公司服務(wù)提供商”不能按照監(jiān)管機(jī)構(gòu)的要求提供特定信息，監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以申請(qǐng)法院發(fā)出強(qiáng)制執(zhí)行令，強(qiáng)制其提供信息或者采取其他措施對(duì)其不能提供信息的不利后果進(jìn)行補(bǔ)救。向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行令的費(fèi)用由“信托和公司服務(wù)提供商”中承擔(dān)信息提供責(zé)任（含全部或者部分責(zé)任）的管理人員承擔(dān)。

3.有權(quán)進(jìn)入“信托和公司服務(wù)提供商”進(jìn)行現(xiàn)場檢查、審查業(yè)務(wù)操作、查閱留存的信息記錄、詢問有關(guān)人員。

4.監(jiān)管對(duì)象不按照法律規(guī)定履行反洗錢義務(wù)的，監(jiān)管機(jī)構(gòu)有權(quán)對(duì)其處以民事懲罰或者刑事懲罰。（1）民事懲罰，處以與違規(guī)行為相適當(dāng)?shù)臎]有上額限制的罰款，“適當(dāng)”意味著有效性、相稱的、勸誡性。（2）刑事懲罰，構(gòu)成犯罪的，可判處2年以下監(jiān)禁刑，或者罰金，或者兩者并處。對(duì)機(jī)構(gòu)及其相關(guān)的管理者采取雙罰制。

5.推行以風(fēng)險(xiǎn)為主導(dǎo)的反洗錢監(jiān)管方式。英國于2005年開始推行以風(fēng)險(xiǎn)為本的反洗錢監(jiān)管方式，在《2007年反洗錢條例》中，要求以風(fēng)險(xiǎn)為基礎(chǔ)采取客戶盡職調(diào)查措施，建立健全以風(fēng)險(xiǎn)為基礎(chǔ)的、合理的內(nèi)部政策和程序等。重點(diǎn)是要求被監(jiān)管機(jī)構(gòu)的高管人員明確其反洗錢責(zé)任。風(fēng)險(xiǎn)管理措施包括：識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)、評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)，降低風(fēng)險(xiǎn)、監(jiān)控風(fēng)險(xiǎn)、記錄風(fēng)險(xiǎn)等。

四、借鑒意義

（一）監(jiān)管對(duì)象

盡管英國將“信托和公司服務(wù)提供商”作為一類機(jī)構(gòu)進(jìn)行單獨(dú)界定和監(jiān)管，但這個(gè)詞也并不總是符合其本國的實(shí)踐。信托業(yè)在英國涉及面極廣，“信托和公司服務(wù)提供商”往往不表現(xiàn)為獨(dú)立的公司，這類業(yè)務(wù)往往也只是許多公司提供的附屬服務(wù)之一，而且其他的專業(yè)人士和公司也會(huì)以某些方式參與其中。因此，在確定監(jiān)管對(duì)象時(shí)，英國主要還是以是否提供“信托和公司服務(wù)提供商”定義中的五個(gè)“業(yè)務(wù)類型”作為標(biāo)準(zhǔn)來區(qū)分和確認(rèn)。

目前，我國沒有以“信托和公司服務(wù)提供商”名義界定的機(jī)構(gòu)或組織，尋找和確定相關(guān)的監(jiān)管對(duì)象，也應(yīng)該從是否提供相關(guān)的“業(yè)務(wù)類型”來考慮。根據(jù)FATF《40項(xiàng)建議》的定義，在我國現(xiàn)有制度框架內(nèi)，從事“信托和公司服務(wù)提供商”業(yè)務(wù)的非金融機(jī)構(gòu)至少包括：企業(yè)登記代理機(jī)構(gòu)（主要提供企業(yè)登記代理注冊(cè)業(yè)務(wù)）、私募投資基金管理人（包括私募證券投資基金的基金管理人和股權(quán)投資基金的基金管理人，主要提供非金融信托業(yè)務(wù)） [4]。

（二）反洗錢義務(wù)

由于“信托和公司服務(wù)提供商”的業(yè)務(wù)特點(diǎn)及其洗錢風(fēng)險(xiǎn)，英國在客戶盡職調(diào)查的規(guī)定中，尤其強(qiáng)調(diào)對(duì)“受益所有人”的了解與核實(shí)，并根據(jù)其本國的商業(yè)形式，對(duì)6種情形下的受益所有人進(jìn)行界定，將至少擁有25%的股權(quán)（ 收益權(quán)、投票權(quán)） 或?qū)嶋H控制權(quán)作為基本的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

我們把從事“信托和公司服務(wù)提供商”業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)納入反洗錢監(jiān)管，應(yīng)當(dāng)明確它們應(yīng)當(dāng)履行的反洗錢義務(wù)，包括客戶盡職調(diào)查和資料保存、可疑交易報(bào)告、內(nèi)控制度建設(shè)、保密、內(nèi)部審計(jì)等等。同時(shí)，基于“信托和公司服務(wù)提供商”的業(yè)務(wù)特點(diǎn)及其洗錢風(fēng)險(xiǎn)，監(jiān)管中應(yīng)強(qiáng)調(diào)這類機(jī)構(gòu)對(duì)公司或者信托“受益所有人”身份的識(shí)別和了解，包括其中的實(shí)際控制人、委托人，股權(quán)、所有權(quán)和控制權(quán)結(jié)構(gòu)等等，防止不法分子利用公司名義或信托名義來清洗資金。

（三）監(jiān)管模式

在英國，對(duì)“信托和公司服務(wù)提供商”的反洗錢監(jiān)管主要由其行業(yè)主管部門（HMRC）與反洗錢監(jiān)管部門（FCA）分工監(jiān)管，監(jiān)管機(jī)構(gòu)在行使監(jiān)管權(quán)時(shí)互相協(xié)調(diào)配合。

在我國，企業(yè)登記代理機(jī)構(gòu)的主管部門為工商行政管理部門，私募投資基金管理機(jī)構(gòu)主管部門為證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)。目前這兩類機(jī)構(gòu)數(shù)粗略估計(jì)近1萬家。如果由反洗錢主管部門人民銀行獨(dú)立對(duì)它們開展反洗錢監(jiān)管，以人民銀行現(xiàn)有的監(jiān)管資源，可能會(huì)比較吃力。比較合理的是由人民銀行和行業(yè)主管部門實(shí)行共同監(jiān)管，采用監(jiān)管分工，建立監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制。人民銀行的監(jiān)管重點(diǎn)可以集中在接收分析可疑交易報(bào)告和調(diào)查案件線索方面，而其他的一些反洗錢日常監(jiān)管、現(xiàn)場檢查可以考慮由行業(yè)主管部門承擔(dān)。

（四）監(jiān)管方式

英國推行以風(fēng)險(xiǎn)為主導(dǎo)的反洗錢監(jiān)管方式，要求以風(fēng)險(xiǎn)為基礎(chǔ)采取客戶盡職調(diào)查措施，建立健全以風(fēng)險(xiǎn)為基礎(chǔ)的合理的內(nèi)控制度和程序等。這種監(jiān)管方式，可以使被監(jiān)管機(jī)構(gòu)集中精力關(guān)注自身重點(diǎn)洗錢風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)洗錢風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)的不同采取相應(yīng)的反洗錢措施；也使監(jiān)管機(jī)構(gòu)能夠合理分配監(jiān)管資源，根據(jù)被監(jiān)管機(jī)構(gòu)不同的風(fēng)險(xiǎn)狀況及風(fēng)險(xiǎn)管理情況采取相應(yīng)的監(jiān)管措施。這一點(diǎn)得到FATF的充分認(rèn)可和積極推廣。

當(dāng)前我國推行風(fēng)險(xiǎn)為本的反洗錢監(jiān)管思路，在提高對(duì)高風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域和業(yè)務(wù)的反洗錢監(jiān)管壓力的同時(shí)，監(jiān)管過程中還應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)指導(dǎo)被監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)其自身洗錢風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別和評(píng)估，并針對(duì)不同的風(fēng)險(xiǎn)采用相應(yīng)的反洗錢措施，有效控制和管理其自身的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)疏通信息渠道，實(shí)時(shí)監(jiān)控風(fēng)險(xiǎn)變化。以此有效降低監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)。■

（責(zé)任編輯：張恩娟）

參考文獻(xiàn)：

[1]李東榮.FATF建議與相關(guān)國際公約[M].北京：中國金融出版社，2012.

[2]HM Treasury： Money Laundering Regulations[M].2007，July 2007.

[3]查宏.英國的《2007年反洗錢條例》及其實(shí)踐[J].上海金融，2008（8）.

[4]潘文娣.信托和公司服務(wù)提供商洗錢風(fēng)險(xiǎn)分析及政策建議[J].金融會(huì)計(jì)，2014（4）.