我國公司章程與公司法規(guī)范的調諧

摘 要：公司章程被譽為公司的“憲章”，是公司存在和活動的依據，是公司行為的根本準則。我國新修訂的公司法賦予公司章程很大的自治空間，一方面，弱化和取消了許多強制性的規(guī)定，代之以賦權性或倡導性規(guī)范;另一方面，明確賦予公司章程更多的自主權。公司法則是國家以公權力的名義頒布并以強制力保障實施的法律規(guī)范，強調國家干預。本文認為公司章程是公司的自治規(guī)范，強調自治性的公司章程與兼具任意性和強制性的公司法規(guī)范之間，兩者必然存在相互融合又彼此沖突的的關系。為了更好的使公司章程與公司法規(guī)范在公司治理中發(fā)揮其應有的作用，調諧兩者的關系則顯得尤為重要。

關鍵詞：公司章程性質;公司法規(guī)范性質;融合;沖突;調諧

一、公司章程的性質

公司章程在名稱上雖然兩大法系稱呼不同，但是總體而言，公司章程的內容幾乎是相同的。但是對公司章程的性質這一問題，不僅兩大法系之間存在很大的差別，就是在學者之間也有不同的看法。在學理界主要存在三種學說，分別是契約說、憲章說、自治法說。

1、契約說

“契約說”是英美法系國家對公司章程的傳統(tǒng)定性，根據傳統(tǒng)的公司契約理論，認為公司并不是一種擬制的法人，而是公司的股東之間簽訂的一種契約，一種協(xié)議。

2、憲章說

主張“憲章說”的學者認為，公司章程是對公司內部相關者權利、義務規(guī)范的憲章性書面文件。公司章程是股東和公司從事商事活動的行動綱領，它規(guī)定了公司最為基本的運行規(guī)則，所以，公司章程就是公司的憲章，公司內部其他文件都必須依據公司章程規(guī)定的原則制定，不得同公司章程發(fā)生沖突。

3、自治法說

自治法說是大陸法系國家對公司章程的傳統(tǒng)認識，認為公司章程是依照國家法律規(guī)定制定并發(fā)生效力的，規(guī)范公司組織和活動的內部自治規(guī)則。

本文認為自治法說更能體現(xiàn)公司章程的性質，公司章程是由公司的股東根據自己的意志制定或修改，體現(xiàn)了“自治”。公司章程不但對公司股東具有約束力，同時對后加入的股東、董事、監(jiān)事和高級管理者同樣也有約束力，體現(xiàn)了“法”。但是，“自治”另一方面也強調了自治的范圍，畢竟是在公司內部起到自治的作用，限于公司內部，因此，公司章程必須受到《公司法》的限制，不得違反公司法的強制性規(guī)范，不得違背公司法精神和基本原則，一旦違反，國家就可以強制干預。

二、公司法規(guī)范的性質

公司法主要調整公司組織的設立、營運、解散、清算以及公司對內對外的各種關系作出明確的規(guī)定。[1]公司法既然是調整公司的一部法律，那么到底公司法是何種性質的法律，是強行法還是任意法。學術界對該問題，大體形成以下三種觀點：

1、任意法說

“任意法說”認為公司法是屬于任意法性質，公司法的規(guī)范應當是任意性規(guī)范，充分強調股東的意思自治，重視公司參與者對公司事務的自由決策，不管從公司契約的設立、公司組織形式的選擇、公司契約內容的約定上都是股東自由行為，國家都不應予以干涉。[2]

2、強行法說

“強行法說”認為公司法在本質上應當是強行法，體現(xiàn)國家意志，注重國家對公司的強制規(guī)范，同時強調社會的公正以及公眾的利益。[3]他們認為不存在完美的市場，公司法作為調整市場主體即公司的法律，必然要強調國家強制力量的干預，這樣才能更好的保護市場的健康發(fā)展。

3、折中說

“折中說”認為公司法兼具任意性與強行性，公司法既重視私法自治精神，主要是針對股東的意思自治，同時公司是市場經濟中的主要主體，公司的行為必將影響市場的變化，因此也注重社會公正和公眾利益，強調公司法是強行法與任意法的結合體，公司法規(guī)范中具有強制性規(guī)范又有任意性規(guī)范，不能缺少任何一種因素。[4]

本文更贊成折中說，認為公司法應當是兼具任意性和強制性。根據公司契約理論，認為公司是股東之間的一種契約，是股東之間通過協(xié)商所達成的一種協(xié)議。既然公司是一種契約，當然規(guī)制公司的公司法自然在一定程度上強調任意性。

三、公司章程與公司法規(guī)范的關系

公司章程與公司法規(guī)范的關系不能一概而論，彼此之間既有相互融合的一面，又有相互沖突的一面。

（一）公司章程與公司法規(guī)范的融合性

1、公司法規(guī)范是公司章程的前提與基礎

公司法規(guī)范是公司章程制定的前提與基礎，眾所周知，公司章程是根據公司法規(guī)范制定的，而公司法中必須有涉及到公司章程的內容，否則該公司法也是不完善的。公司法明確規(guī)定公司的設立必須制定公司章程，公司必須按照公司法的規(guī)定制定符合公司自身的公司章程。同時，公司法規(guī)定公司章程的部分內容，如我國《公司法》第二十五條、第八十二條分別規(guī)定了有限責任公司章程和股份有限公司章程應當載明的事項，如果公司章程沒有根據公司法的規(guī)定，記載這些絕對必要記載事項，則導致整個章程無效。針對公司章程的修改，公司法也作了相應的要求，要保持公司章程的穩(wěn)定性，公司章程的修改必須經過嚴格的程序，同時應在國家登記機關作相應的變更登記。公司章程的制定與修改都必須按照公司法的規(guī)定嚴格實行，公司法規(guī)范是章程制定的前提與基礎，公司章程制定的內容有很大部分與公司法規(guī)范是重合的，或者說公司章程的內容是公司法規(guī)范內容的一部分。

2、公司章程是對公司法規(guī)范的完善

公司章程可以起到彌補公司法規(guī)范不足的作用，完善公司法的規(guī)范，針對公司法的宏觀性規(guī)定，公司章程可以在一定程度上對公司法規(guī)定進行細化、補充、甚至有時能排除公司法的適用，只要章程規(guī)定的內容不違背公司法的強制性規(guī)范，公司法規(guī)范盡可能的賦予公司章程最大的自治空間。

（二）公司章程與公司法規(guī)范的沖突性

公司作為一個具有獨立意志的社團法人，其在公司章程規(guī)則的自律下，實現(xiàn)財富最大化，這是私法主體公司的正常利益所在。[5]同時公司也應歷盡所能的實現(xiàn)股東的權益。時下最流行的一個詞則是社會責任，現(xiàn)代社會日益強調公司的社會責任，公司在追求自身利益最大化的同時，也應承擔其作為社會性組織的社會責任，主要表現(xiàn)在對其利害關系者的責任，如雇員、客戶、債權人、社區(qū)等。作為具有法人資格的公司已經不再是一個只顧自身利益的主體，應當從公司長遠的利益出發(fā)考慮公司的整體全局發(fā)展。正是因為追求私益是公司的根本目標，必然要求實現(xiàn)自治，而社會公共性的特征，決定公司要實現(xiàn)公益目標，必然要受到國家規(guī)制，從而出現(xiàn)了公司自治與國家規(guī)制，公司章程與公司法在一定意義上的沖突。

四、公司章程與公司法強制性規(guī)范的調諧

（一）提高公司章程意識

公司章程對公司至關重要，既是公司成立的必要文件，同時對公司而言，章程又是公司組織和活動的具體指導，章程對公司就猶如憲法對國家一樣。公司章程并不是像有些經營管理者認為的那樣只是一紙空文只會阻礙公司的發(fā)展，事實上，公司章程是承載公司信用的重要名片。再者，依據我國《公司法》的規(guī)定，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司章程明確公司與公司、股東之間的權利義務關系，當公司與股東、或股東與股東發(fā)生利益糾紛時，公司章程則是解決糾紛的重要依據之一。因此，無論是股東還是公司都應當重視公司章程的重要作用，首先應當增強公司章程意識，不要簡單盲目的認為公司章程只是一紙空文，真正從實質上利用公司章程機制，使其在公司治理過程中發(fā)揮其應當具有的作用。

（二）公司章程可細化公司法規(guī)范

公司章程細化公司法規(guī)范是指公司法對相應的問題已經進行了規(guī)范，但具體的操作方法和標準就由公司章程來規(guī)定，只要規(guī)定是合乎法律規(guī)定的，就直接適用公司章程的規(guī)定。我國現(xiàn)行的公司法中有部分內容公司法并沒有作出具體的規(guī)定，而是賦予公司章程來規(guī)定具體的操作方法，針對這樣的條款，公司章程應當發(fā)揮其應有的作用。這是公司法在很大程度上給予公司章程的自主權。表現(xiàn)在公司法的條文中，一般以“由公司章程規(guī)定”等出現(xiàn)。公司章程通過對公司法規(guī)定的細化，可以使公司法規(guī)范更具體化和更具有可操作性。

（三）公司章程可補充公司法

對公司法規(guī)范的補充不同于細化，補充是指公司法沒有對該問題進行規(guī)定，而是授權給公司章程規(guī)定，前提是補充的內容必須合乎法律的規(guī)定才能適用。因為現(xiàn)實中公司的內外事務是相當復雜的，而且每個公司都有其不可替代的特征，《公司法》對有些問題不可能規(guī)定齊全，即使作出規(guī)定，內容也不一定符合公司自身需要，因此，《公司法》將部分內容賦予公司章程權利作出規(guī)定，當然公司章程的規(guī)定不得與公司法的規(guī)定相違背。如股東會或者董事會、經理的具體職權等，公司法因此授權給公司章程根據自身的特點制定相應的規(guī)定。

（四）公司章程可排除公司法的適用

公司章程可排除公司法的適用，指的是公司法在某些方面已作出規(guī)定，當公司章程可以排除公司法的規(guī)定，在章程中作出不同于公司法規(guī)定的內容。筆者認為公司章程自治權的最大體現(xiàn)就是公司章程在某些方面可以排除公司法的適用。從而使公司章程替代公司法的規(guī)定，這種替代關系體現(xiàn)在公司法中規(guī)定的“公司章程另有規(guī)定”的條文。

注釋：

[1]張民安，左傳衛(wèi)主編：《公司法》第二版[M]，廣東：中山大學出版社2007年版，第19頁。

[2]劉安鵬：公司法與公司章程互動關系探討[D]，2007年中國政法大學碩士學位論文，指導老師許傳璽教授，載普麗芬：從公司法規(guī)則的分類界定公司章程的界限[J]，《華東政法學院學報》2003年第3期，第34頁。

[3]同上

[4]王保樹：《中國商事法》[M]，北京：人民法院出版社2001年版，第14頁。

[5]趙憲明：公司章程的法律意義研究[D]，2008年外交學院碩士學位論文，指導老師孫積祿副教授。