對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的探討

【摘要】：重視非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)工作是保持文化生命力、增強(qiáng)文化核心競爭力的保重內(nèi)容。對(duì)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的申報(bào)和保護(hù)工作，國內(nèi)的重視度與日俱增。不僅從行政的角度加強(qiáng)了管理，也出臺(tái)的如《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》等法律法規(guī)，這是對(duì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的重要舉措。但是，從非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的現(xiàn)狀來看，效果并不理想，加之在經(jīng)濟(jì)、信息全球一體化的襲擊下，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)面臨消亡威脅。因此，對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)進(jìn)行進(jìn)行研究，無論是文化安全還是社會(huì)經(jīng)濟(jì)建設(shè)，都有重要意義。

【關(guān)鍵詞】：非物質(zhì)文化遺產(chǎn);法律;保護(hù);對(duì)策

物質(zhì)文化遺產(chǎn)和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是我國歷史文化的重要內(nèi)容，也是傳統(tǒng)民族文化和弘揚(yáng)民族精神的重要舉措。我國在上下五千年文明史的創(chuàng)造和積累過程中，形成了大量的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，它們是我國文化史上熠熠生輝的瑰寶，也是我們進(jìn)行文化創(chuàng)新的基石。在全球文化融合發(fā)展的背景下，各國文化都面臨著外來文化入侵和破壞的危險(xiǎn)，因而，多角度、全方面、多環(huán)節(jié)加強(qiáng)文化遺產(chǎn)的保護(hù)工作顯得非常迫切且重要。本文選取法律視角，對(duì)我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的立法保護(hù)問題做了周祥的論述。

一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特征

我國文化博大精深，包括萬象，反映在歷史文化上就表現(xiàn)為我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)種類繁多，且分布地域廣泛。作為具體的各種遺產(chǎn)，又各具側(cè)重，因此對(duì)于其特征的認(rèn)識(shí)，主要有自然和法律特征兩方面。

1.活態(tài)性與傳承性

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的活態(tài)性與物質(zhì)文化遺產(chǎn)的靜態(tài)性是相對(duì)的，物質(zhì)文化遺產(chǎn)以具體的物質(zhì)形態(tài)存在，是具體的，容易識(shí)別和記憶，而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是抽象的，位于不斷的運(yùn)動(dòng)變化之中，不易掌控，這給非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)工作帶來了困擾，同時(shí)也使得其具有旺盛的生命力，在不斷的改變與創(chuàng)新中融入新的元素，更好的承擔(dān)傳承人類文明的使命。

傳承性與動(dòng)態(tài)性是一脈相承的，二者都來源于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的不確定性和存在形態(tài)上的抽象性。傳承性是由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在大多數(shù)情況下是經(jīng)過人們的口口相傳流傳下來的，它的萌發(fā)和最終成行都依賴于人這個(gè)載體，離開了一代又一代人們的繼承，它不可能最終得以保存，也正是在人們的奔走相告和言傳身教中，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的內(nèi)容不斷完善，內(nèi)涵不斷深刻。

2.利益性

《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》與《世界遺產(chǎn)公約》的一些條款都傳達(dá)出了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的利益性特質(zhì)。在非遺的保護(hù)和創(chuàng)新方面需要專門人員來以自身的實(shí)際行動(dòng)作出貢獻(xiàn)，推動(dòng)非遺保護(hù)工作的進(jìn)行。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)不僅具有社會(huì)效益，在特定情況下還會(huì)產(chǎn)生一定的經(jīng)濟(jì)效益，特別是在文化事業(yè)與文化產(chǎn)業(yè)兩分天下的格局中，財(cái)產(chǎn)利益和人格利益都牽涉權(quán)利的“應(yīng)然狀態(tài)”和“實(shí)然狀態(tài)”成了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的一大特點(diǎn)，并且二者具有不可分割性。

3.權(quán)利性質(zhì)的不確定性

我國的非遺保護(hù)動(dòng)作也有國家意識(shí)方面的強(qiáng)制性措施，在個(gè)人和組織的整體保護(hù)意識(shí)不強(qiáng)的情況下，國家出臺(tái)保護(hù)法律法規(guī)無疑會(huì)成為防止出現(xiàn)不法侵害行為，保護(hù)相關(guān)方面的正當(dāng)利益。目前，我國主要是通過創(chuàng)建專門的非遺保護(hù)法律、地方性法規(guī)和由政府組織實(shí)施的規(guī)章制度等，但是，這些不同層次的法規(guī)共同面臨的一個(gè)問題是，權(quán)利主體的不確定性，如果只重視對(duì)個(gè)體利益的保護(hù)，則會(huì)引發(fā)非遺的丟失，使其面臨滅絕的危險(xiǎn);如果一味向集體利益看齊，則會(huì)引起個(gè)人的不滿，導(dǎo)致出現(xiàn)權(quán)利糾紛的事件發(fā)生。由此可見，非遺的保護(hù)立法中將存在著公權(quán)和私權(quán)的博弈。

二、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)原則

抓好非遺的保護(hù)工作，需要遵循一定的原則。在過去的研究中，有不少學(xué)者集中對(duì)做好非遺工作的共同原則做了梳理，本文在參照這些原則的基礎(chǔ)上，認(rèn)為可從以下幾個(gè)方面把握：1.以人為本原則。非遺的創(chuàng)造者是人，分享者和享用者同樣是人，“人”的因素伴隨著非遺發(fā)展的全過程，因而，包括法律在內(nèi)的非遺的各項(xiàng)保護(hù)過程中，始終要尊重人的主體性地位。既不能無視人們對(duì)于非遺的需求，更不能因?yàn)橐Ｗo(hù)一些在歷史沉淀中流傳下來的文化現(xiàn)象或其他文明成果就要犧牲當(dāng)下人們的利益，正確的做法是處處體現(xiàn)以人為本的非遺保護(hù)原則，尊重人類社會(huì)發(fā)展規(guī)律和人自身的發(fā)展。2.整體性原則。不管是具有物質(zhì)形態(tài)的文化遺產(chǎn)還是超越時(shí)空存在的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，它們都依賴于一定的客觀環(huán)境而存在，如果破壞了它們所處的環(huán)境，則它們的修復(fù)就會(huì)面臨無屏障的危險(xiǎn)。對(duì)于非遺的保護(hù)，既要重視非遺本身，也要重視其所在生態(tài)環(huán)境的整體性。3.原真性原則。原真性原則意為對(duì)非遺資源的保護(hù)和修復(fù)，不可出于其他因素的考慮而替換或者破壞它的原始風(fēng)貌，必須盡量保持與原始狀態(tài)相一致，真正體現(xiàn)當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)厝藗兊纳顮顟B(tài)和思想狀態(tài)，使其在現(xiàn)實(shí)生活中能找到相應(yīng)的依據(jù)。在非遺的立法保護(hù)工作中，需要長期堅(jiān)持這項(xiàng)原則。

三、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的對(duì)策

加入非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)行列的文化現(xiàn)象和資源是我國發(fā)展文化中的重要環(huán)節(jié)。為了全面、徹底的保護(hù)我國的非遺資源，急需要從法律體系構(gòu)建的角度推進(jìn)。

（一）完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)立法體系

2011年我國出臺(tái)了《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》，這是我國頒布的第一部有關(guān)非物質(zhì)文化保護(hù)工作的法律。但是，只有這一部法律是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，對(duì)于其他一些難以界定和不易作出明確規(guī)定的問題，還需要其他類型法律的配合。例如，對(duì)違法者的懲戒，僅有經(jīng)濟(jì)罰款并不能阻止那些唯利是圖的人非法獲取非物質(zhì)文化遺產(chǎn)資源，因?yàn)樗麄兊玫降睦娲蟠蟾哂诜蓷l文規(guī)定的賠償數(shù)目。完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)立法體系，就是要在著作權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)這三大方面重點(diǎn)把握。加快完善我國《著作權(quán)法》的建設(shè)步伐，對(duì)涉及非遺創(chuàng)作者權(quán)益的保護(hù)，對(duì)非遺保護(hù)的種類如書籍、歌曲、舞蹈等作出明確規(guī)定;保護(hù)創(chuàng)作者的人身利益和財(cái)產(chǎn)利益。對(duì)于一國的非遺資源，要在法律中明確規(guī)定其專利屬于本國所有，防止專利糾紛的出現(xiàn)和不正當(dāng)獲益。民間手工藝、具有明顯地域特色的非遺資產(chǎn)，需要重點(diǎn)著眼于《著作權(quán)法》《專利權(quán)法》《商標(biāo)權(quán)法》這些特別法上的建立和完善。

（二）將習(xí)慣法融入到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)

在我國已經(jīng)申遺成功的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中，有很大一部分是與人們的生產(chǎn)經(jīng)驗(yàn)與生活審美相關(guān)的，是在漫長的歷史過程中形成的風(fēng)俗習(xí)慣和民族傳統(tǒng)，更多代表的是思想意識(shí)的產(chǎn)物，對(duì)于這些文化現(xiàn)象的保護(hù)，不能強(qiáng)制性的運(yùn)用現(xiàn)有的法律和規(guī)章制度來處理，應(yīng)當(dāng)是遵照他們的生活習(xí)慣和民族信仰，將他們的這些習(xí)慣演繹為習(xí)慣法，納入到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)中去。如，一些少數(shù)民族聚居區(qū)的宣言、聲明及章程也可用來保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。但是，習(xí)慣法要依當(dāng)?shù)氐膶?shí)際辯證的看待和運(yùn)用，要善于處理法律和習(xí)俗之間的沖突。

（三）構(gòu)建非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)公益訴訟制度

我國現(xiàn)有的訴訟制度規(guī)定原告必須與案件有直接利害關(guān)系，這就與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)侵害案件中往往不是侵害個(gè)體利益的現(xiàn)象產(chǎn)生沖突，那些在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)侵害案件中的受害者就不能正常提出申訴。針對(duì)這一癥結(jié)，在我國的法律建設(shè)方面，需要作出“檢察機(jī)關(guān)或與案件無直接利害關(guān)系的組織和個(gè)人對(duì)于違反法律，侵犯非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的行為，可以向法院起訴。”的規(guī)定，從而使訴訟主體的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利得到保障和補(bǔ)償，形成在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)中公權(quán)力與私權(quán)的制衡局面，減少非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的侵害事件的發(fā)生。

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