論消費者問卷調查在商標侵權訴訟中的證據屬性

摘要：隨著社會經濟的發展，由商標混淆等行為引起的商標侵權訴訟呈現高發態勢，消費者問卷調查等一些新的證據表現形式不斷涌現，在商標侵權訴訟中扮演著越來越重要的角色。消費者問卷調查已被英國和美國法院用于在商標侵權案件中證明商標混淆可能性的存在，但在我國，因其沒有明確的法律規定而尚未被納入到合法的證據種類當中，因此，這一證據的合法性地位還處于理論探討階段。但從英美等國的司法實踐來看，消費者問卷調查以其獨特的科學性、客觀性等屬性，已經在商標侵權訴訟中嶄露頭角。

關鍵詞：商標；混淆；消費者問卷調查

一、消費者問卷調查在商標侵權案件中的適用現狀

從司法實踐角度來看，消費者問卷調查作為一種證據表現形式來參與司法實踐活動，還是近幾年才出現的。在國外的某些國家，這種在商標侵權訴訟中得以明確確認的證據新制度已經日臻成熟，而在我國，這種帶有一定科學性和可采性的新證據表現形式，還沒有被正式地引入到證據種類當中。對混淆可能性的證明，在我國的商標侵權訴訟案件中，主要是通過對相似商品進行技術性比較來實現的，而很少將它置于市場條件下去考察。事實上，在我國，消費者問卷調查對于商標侵權案件來說，還不是法定的證據形式，沒有任何的法律法規、規章、司法解釋或者行政機關的執法指導意見對消費者商標問卷調查作出指引或進行規范，消費者商標問卷調查雖然在極個別的商標侵權案件中得到運用，但是由于缺乏相應的程序、原則和規則，缺乏相應的可信賴的專業調查機構，其證據效力難以得到法院和行政執法機關的信賴和認可，在法庭審理當中往往被否認和排斥。

二、消費者問卷調查的證據屬性分析

1.消費者問卷調查具有證據的關聯性

證據的關聯性，指的是證據必須與需要證明的案件事實或爭議事實具有一定聯系。而消費者調查問卷針對的正是兩個在商標上存在著相似之處的產品而展開的調查，調查的對象是消費者，而且是直接接觸、購買和使用過該商品的消費者和在未來的某個時間內可能接觸、購買和使用該商品的消費者；調查問卷所涉及的問題均是在兩個商品上出現而又容易被消費者產生混淆的地方，如：商品的名稱、標志標識、產地、包裝等。顯然，在消費者、商品和兩個商標的混淆事實之間存在著非常緊密的聯系，這樣的關聯性不言而喻。

2.消費者問卷調查具有證據的客觀性

證據的客觀性是指證據應該具有客觀存在的屬性，或者說證據應該是客觀存在的東西。首先，從形式上講，消費者問卷調查是以問卷調查的形式來搜集潛在的證據材料，進而在尊重客觀事實的基礎上分析其能證明待證事實的可能性，故消費者問卷調查更強調忠實于客觀的社會事實，要求遵循從客觀現實中搜集資料，對客觀真理加以檢驗的原則，而不能主觀臆斷，不能用想象代替事實；其次，從內容上講，消費者問卷調查的內容設計就是來自于實實在在的兩種或多種商品所展現的具體特征，包括名稱、包裝、商標設計等等。因此，消費者問卷調查作為證據在商標侵權訴訟中使用有其合理性，其客觀性也同樣值得肯定。

3.消費者問卷調查具有證據的合法性

證據的合法性體現的是證據的法律特征或社會特征，是國家基于一定的價值考量而賦予證據的特殊規定性。消費者問卷調查雖然不屬于法律直接規定的證據表現形式，但是事實上，法律對此也沒有作禁止性的規定，這就給我們留下了很大的探討空間。具體表述如下：

（1）證人必須是親身感知案件事實情況的自然人，凡不是親身感知的自然人，不能作為證人。作為商品交易的最終擁有者，消費者本身就是直接的接觸者和使用者，在所有的產銷鏈條當中，消費者是最具說服力，也是最為親身感知的人。他們是有著自己獨立的意識和意志，對于類似商品的商標混淆性與否的內心感受和外在表現是最深刻也是最客觀公正的，其他人均無法與之相提并論。

（2）證人必須是能夠辨別是非、能夠正確表達其內心真實意思的人。我國法律對此有相應規定，生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達的人不能作為證人。在我國民法上，這一類人也是沒有行為能力的人，他們的民事行為不具有法律效力。而消費者則不同，他們都是有自己民事行為能力的人，能夠在相對復雜的環境下憑借自己的能力辨別是非，且能夠正確地表達自己內心的真實意思，是法律上所認可的證人。

（3）與物證、書證相比，消費者問卷調查更加的生動、直觀和直接。消費者所表達的內容總是與案件事實的一部分或全部相聯系，他們最清楚部分或全部案件事實的細枝末節，因而能夠就待證事項進行詳細的陳述，給人以身臨其境的感覺。而且在案件事實發生的過程之中，一般不太可能留下足夠多的物證和書證，因而消費者問卷調查就具有書證、物證無法比擬的優勢，對于案件事實的證明更為直接。

綜上所述，本人認為，把消費者問卷調查歸屬于證人證言更為合適，能夠在商標侵權訴訟中運用證人證言的特殊功能來判定商標是否存在混淆，以保護受害人的合法權益。作為潛在的一種證據形式，消費者問卷調查有著無可比擬的特點和優越性，一份制作精良、邏輯縝密的消費者調查問卷，它不僅能較為客觀公正地反映相關公眾的真實心理，而且對判定事實問題有著重要的作用。對于消費者問卷調查能否判別近似商標之間的混淆性，相信只要我們按照嚴格的規則進行設計，遵照合理的原則進行調查，相信相關公眾，尊重客觀事實，我們就能夠在遵從法律和尋求客觀事實之間找到平衡點。