淺議“山寨”對競爭法的影響

摘要：隨著“山寨”市場的繁榮發展，各種“山寨”事物及相關現象頻頻出現，進而迅速從經濟行為演變為一種全新的社會文化現象，即“山寨文化”。而各界對其的褒貶不一，主要原因在于“山寨文化”的流行對于法律制度的構建及法律規范的遵循所起到的負面作用。競爭法在山寨文化的形成及發展中直接或間接地對其進行著規制，而山寨文化對于競爭法的影響亦是不容忽視的。

關鍵詞：山寨文化；競爭法；影響

21世紀是知識引領未來的世紀，隨著社會的不斷發展，知識產權作為一種無形財產，已成為知識經濟時代中最重要的要素。然而，隨著營造良好知識產權競爭與保護環境的同時，一股“山寨文化風”逐漸充斥了我們的日常生活，而且成了侵權的代名詞。“山寨”最早出現在IT行業，是民間對某些知名品牌的低成本仿制。有人認為它只是簡單的模仿，有人則肯定其中包含的創新成份。無論人們對待山寨文化處于何種態度，它在當今中國社會上流行、成為一種重要的文化現象是不可否認的。關于山寨文化的不同認識，也在一定程度上反映了它與知識產權保護的關系。對于山寨文化，其所涉的法律問題主要集中于侵權方面，如《消費者權益保護法》、《反不正當競爭法》、《知識產權法》等。就針對競爭法領域而言，其主要涉及《反不正當競爭法》，如仿冒知名商品外觀設計而發生的市場混淆行為等。的確，競爭法在山寨文化的形成及發展中直接或間接地對其進行著規制，而山寨文化對于競爭法的影響亦是不容忽視的。

一、有助于對競爭法法律體系的完善

眾所周知，知名企業對其商品或服務的品牌制作及宣傳投入了巨大的財力物力，山寨產業游走于法律邊緣，甚至以打法律“擦邊球”的方式謀取暴利。對于相關技術的利用整合、品牌商品外觀的模仿，均未獲得專利的授權與許可。一些山寨商品甚至直接盜竊他人的外觀設計、商標等知識勞動成果謀取暴利。但仍應看到山寨產業的多面性，某些山寨產品亦有技術的創新，如雙卡雙待功能的開發等。此即涉及對山寨文化及相關概念的界定。

1.相關概念的明確界定

競爭法相關規范對這一新生現象、事物并未給予清晰界定或說明，使得司法行政部門在處理此問題時往往無從下手。這即要求競爭法對相關問題及概念做出解釋說明，所謂“山寨”是僅指早期的模仿還是已包括了隨后的部分創新；是簡單的“拿來”還是包括了日后技術的“革新”。對“山寨”、“山寨行為”及山寨行為所涉及的主體、山寨行為侵權范圍、競爭法針對此的調整對象等諸多問題均因加以明確解釋、界定、區分。其是競爭法維護市場經濟秩序，正確對待山寨行為的必要途徑。故僅從《反不正當競爭法》的相關兜底條款的適用無疑是遠遠不夠的。作為兜底性條款的法律規范本身即存在問題，如其對相關不正當競爭行為中所及的“知名”、“特有”、“擅自使用”等因素均未確定。而對于商標標識的參考界定范圍亦是十分狹窄有限的。

2.處罰措施的改進更新

依據《中華人民共和國反不正當競爭法》：“經營者擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品的，監督檢查部門應當責令停止違法行為，沒收違法所得，并根據情節處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款；情節嚴重的可以吊銷營業執照。”實際上，基于以上規定并不足以規制所有侵權的山寨行為。而判定一個山寨行為是否應受到法律的懲處，可從其扎根市場的角度予以確定。如其實際通過偷稅漏稅、公用一個IMEI（國際移動設備識別碼）來降低成本實現消費暴利等違法侵權行為得以實現，則應當受到法律的嚴厲制裁。

此外，山寨行為侵權往往有一個經濟行為侵犯多項權力的問題。侵權的產生很可能是對應一系列不同客體而言的，如一個山寨商品的制作及被消費的過程，很有可能先后侵犯了知識產權法、稅收管理法規及反不正當競爭法、消費者保護法的不同權益。基于此，對于盛行于世的山寨產品一方面應加大處罰力度以更好規范，如對處罰數額上限的提高及次數的限定；另一方面，針對山寨產業鏈所涉領域的愈發廣泛，其也要求競爭法增加相應的處罰范圍，調整與之相對應的處罰措施。尤其針對山寨文化所具有的可區分多方主體而言，單一化的處罰處理措施無疑是不夠合理的。故作為市場一般法的競爭法，正如有些學者所說的：對其的設定與應用應立足于維護市場公平秩序的高度，而不應僅停滯于現行的市場特殊法重疊、限制保護、甚至縮小保護的狀態中。

二、有利于對競爭法配套體制的制定

山寨文化的形成與發展有其自身獨立的特點，如具有龐大的支持擁護者、利益附屬者等，加之法律自身所存在的規制漏洞，僅以現存的法律體系進行規制并想起到立竿見影的作用無疑是不夠現實的。這就要求我們對競爭法相關配套體制予以制定，如出臺相關的經濟措施體制或相關行政規范等。結合現階段情形，其一方面能在短時期里予以實施；另一方面，可對將出臺的相關山寨文化的法律起到一個過渡作用。

此外，規范市場競爭主體行為亦是現階段所要求解決的一大問題。對于被山寨者的侵權，要求相應的法規不斷健全；對于山寨者，則要求根據其所具有的不同特性，通過不同的單位、措施加以規制。對于已具規模的山寨產品市場，相關部門應加以正確引導，走出自身的個性發展之路，發揚價格定位、便民使用、更新周期短等特點，實現市場、生產者及消費群體的“多贏”。

山寨文化盛行的經濟市場，要求一套與之相適應的監督管理體系。將監督體制的設立擴大至山寨產業鏈條的各個環節亦是一大處置方式，如市場準入、產品質量檢測、產品售后服務等。無疑，發揮更為主動積極的監督管理機制作用將更好地打擊市場不正當競爭的山寨行為。

三、有效于對競爭法法律規范的普及

大量山寨商品的制作多以假冒、仿制及盜版為主要形式，而據相關數字顯示，非法市場上的假冒產品占全球貿易總額的5%至7%。山寨侵權商品的泛濫除直接破壞市場經濟秩序外，還將間接地造成就業機會減少、阻礙新興技術的開發、打擊經濟主體競爭積極性等危害。而市場相關主體對正當競爭意識的缺乏、消費者對山寨侵權產品的漠視，無疑亦是造成山寨侵權產品泛濫的一大因素。

加大對相關競爭法規的宣傳力度，使各主體明確其在經濟市場中的地位及所具有的權益，以減少不知法而侵權現象的發生；對相關的舉報者或訴訟者可給予獎勵或鼓勵，將有利于對山寨侵權商品或現象的打擊；而對競爭法使用的宣傳，則能更為廣泛的樹立市場正當競爭的意識，為市場經濟秩序的有效而規范運轉提供良好的環境。相對地，通過對不同主體正當競爭意識的加強必將更有效地促進競爭法律規范的普及。

綜上所述，當今所盛行的“山寨文化”是一個多面化的文化體系。對此，我們應加以區別并做出相應處置，其中應特別注重“山寨文化”對法律規范及相關原則的觸犯與侵蝕。總之，“山寨”對市場經濟秩序的影響是多方面的，故研究山寨文化與競爭法二者的關系無疑具有重大的意義。