股權眾籌將“脫敏” 或迎大爆發

肖颯

股權眾籌與非法吸收公眾存款罪，可謂是一線之隔，稍不規范便會觸碰紅線。

繼公募股權眾籌牌照落地試點之后，股權眾籌又迎來一波利好消息。由央行牽頭制定的《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》（以下簡稱《指導意見》）于7月18日正式公布。據了解，在《指導意見》的基礎上，證監會還將制定股權眾籌的監管細則。與此同時，《證券法》可能于近期進行第二次修訂審議，下半年有望出臺，修正案中專門設定了股權眾籌的條款。

性別被錯判的孩子

2014年12月，中國證券業協會發布的《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）》（征求意見稿）將股權眾籌嚴格界定為私募，同時完全照搬了《私募投資基金監督管理暫行辦法》中對于合格投資者的界定標準，要求投資單個投資項目的最低金額不低于100萬元，雖然其后證券業協會對投資標準進行了修改，但高門檻仍將普通大眾拒之門外。股權眾籌是互聯網金融的一種，蘊藏著普惠金融的價值追求，是面向大眾的金融服務，而私募則意味著非公開，即局限于小范圍的群體，因此“私募”與“股權眾籌”相結合本身就是矛盾的。從目前來看，在英美等股權眾籌發展較早的國家，均將眾籌行為界定為公募性質，眾籌平臺可向公眾募集。同樣的模式，在不同的法制環境下被界定為截然相反的兩種性質，股權眾籌就像被錯判性別的孩子，成長得極為難受。

創設良好的成長環境

在現行的法律框架下，證券公開發行必須經過證監會核準，一方面眾籌融資的企業基本上都無法滿足嚴苛的公開發行條件，另一方面其也無法承擔證監會高昂的核準成本，似乎合法合規的唯一選擇只能是脫離證監會核準的私募發行。然而，如果證監會愿意采取行動，實際上公開發行并非不能為股權眾籌開出一條通道。根據《證券法》第十三條的規定，公司公開發行新股，應當符合4個條件。

（1）公司具備健全且運行良好的組織機構。

（2）具有持續盈利能力，財務狀況良好。

（3）最近3年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為。

（4）經國務院批準的國務院證券監督管理機構規定的其他條件。

“健全且運行良好的組織機構”“持續盈利能力、財務狀況良好”，都是比較虛化的內容，證監會完全可以不采取硬化的指標來要求股權眾籌。以持續盈利能力為例，主板上市一直堅持的是3年連續盈利要求，創業板則弱化為連續兩年盈利。如果進一步弱化為過去無盈利，但未來有盈利可能，又有何不可？“最近3年財務會計文件無虛假記載”看起來是個硬性要求，要求發行人必須已經成立3年以上，然而事實并非如此。根據《證券法》第十條的規定，公開發行包括向不特定對象發行和向超過200人的特定對象發行兩種情況，因此公開發行并上市并非發行人的唯一選擇。根據《非上市公眾公司監督管理辦法》和國務院發布的《關于全國中小企業股份轉讓系統有關問題的決定》對于非上市公司的成立時間都沒有提出要求。可見如果證監會愿意采取行動，將能夠為股權眾籌的成長營造一個良好的法制環境。

從此不再是“壞孩子”

股權眾籌與非法吸收公眾存款罪，可謂是一線之隔。2010年最高人民法院發布的《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條規定：違反國家金融管理法律規定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列4個條件的，除刑法另有規定的以外，應當認定為《刑法》第一百七十六條規定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”。

（1）未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金。

（2）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳。

（3）承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報。

（4）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。

以上4項可以說是為股權眾籌量身定做的條款，股權眾籌稍不規范，便會觸碰刑事風險。然而，此4個條件的適用前提是相關行為違反了國家金融管理的法律規定，《證券法》修訂將股權眾籌納入調整范圍，一旦修訂后的《證券法》公布實施，“正規”股權眾籌便是經過國家金融管理的法律規定許可的行為，股權眾籌將脫掉“壞孩子”的帽子，不再適用于上述4個條件，成功實現與非法集資刑事風險的隔離。但應當注意的是，非平臺性質、由公司自己釋放部分股權進行眾籌的，并不能完全擺脫刑事風險。

“千籌大戰”即將上演

《證券法》的保駕護航可謂是股權眾籌如P2P網貸般燎原之勢發展所欠缺的東風，在不遠的將來，東風將至，股權眾籌的從業人員們準備好了嗎？筆者大膽估計，2016年，股權眾籌平臺將從現在的20多家發展到上千家，上演“千籌大戰”。