貪污行為的經濟分析

孫廣坤

摘 要：刑法對貪污行為刑罰種類齊全且甚為嚴厲，可貪污行為卻有增無減，未取到預期效用。究其緣由，經濟人假設理論決定貪污行為人為追求行為效用的最大化，必將進行行為成本和收益計算，從而有效地規避刑罰。尋其對策：加大貪污行為偵破力度，提高刑罰率，增加威懾力;加大小貪的治理，勿以小貪而不治;刑法要明確經濟有效資格刑，使刑罰效用最大化。

關鍵詞：貪污;刑罰;經濟分析

腐敗作為“政治之癌”，在空間上是全球性的，在時間上是歷史性的。當今中國正處于經濟、政治、社會的急劇轉型期，滋生了大量腐敗機會。貪污行為是腐敗的重要表現形式。貪污行為的泛濫，不僅嚴重腐蝕了國家肌體和人們的靈魂，敗壞黨風和社會風氣，而且嚴重擾亂了社會經濟秩序和正常的經濟環境，阻礙了國家政治、經濟體制改革的順利進行。因此，能否有效地抑制和消除貪污犯罪，影響著現代化建設的成敗及社會長治久安。現行刑法對貪污行為刑罰設置種類齊全且甚為嚴厲，可近年來貪污行為卻有增無減，刑罰并未取到預期的效用。這一現象引起了理論界的廣泛關注，來自不同學科的學者從各自角度對腐敗根源及其治理進行了卓有成效的研究。下面，我們從經濟學的角度構建貪污行為模式，分析其成本及收益，并得出相關結論，期望對貪污行為的治理有所啟示。

一、貪污行為經濟分析的概述

根據《刑法》第382條，貪污行為是指國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。構成貪污行為需具備以下四個要素，即國家公務員人員;利用職務之便;方式是侵吞、竊取、騙取或其他手段;非法占有公共財物。四要素缺一不可。如果我們能果斷斬斷上述中的任何要素，均可以預防貪污行為的發生，給我們設置貪污行為的刑罰提供了多種選擇的可能性。

（一）貪污行為的特征

貪污行為是職務犯罪的一種，除具有職務犯罪的共同特征，還具有自己個性特征，如行為主體、行為手段、行為客體等。正是這些特征為經濟分析提供了可能。

1.主體的高智商性

貪污行為的主體為國家公務員人員（廣義），要成為公務人員需具備嚴格的條件和考核程序。當前，進入國家公務人員具有符合職位要求的文化程度和工作能力，要經過嚴格的考試，層層篩選，競爭異常激烈，個別崗位有4 000人競爭一個職位的現象。所以，進入公務員隊伍的都是高智商、高能力的人。這些人更符合經濟人假設理論的人，都是理性人，在實施貪污行為前經過深思熟慮，反復考慮貪污行為的成本收益，之后做出貪污行為。同時，國家培養一個公務員的成本要遠遠高于一般人，決定對貪污行為人實施刑罰的成本，高于其他犯罪行為人。從刑法經濟的角度講，對貪污行為，必須選擇一個最為經濟有效的刑罰措施。

2.行為的職務性

貪污行為另一個典型的特征就是利用職務之便，借助于工作所處的身份和地位，是一種典型的職務犯罪。這一特征為其進入犯罪自選超市提供了通行證。同時，這一特征也為刑法經濟提供可能，我們可以從多種刑罰措施之中選擇最為經濟有效的一種，達到刑罰效用的最大化。即只要使其離開工作崗位，均可以剝奪其實施貪污行為能力。我們可以對其適用死刑，徹底剝奪其實施一切犯罪的機會，也可以實施有期徒刑，剝奪其在實施貪污行為的機會，也可以對其實施行政處分，暫時剝奪其實施貪污行為;同時，還可以對其適用沒收財產的附加刑，使其物質利益受到損失。

3.客體的雙重性

貪污是利用職務之便侵占財產的一種行為，既侵害的是國家廉潔制度，也侵害公共財產雙重法益。即利用職務之便進行的財產犯罪，從經濟學多角度講，財產犯罪種類人偏好物質利益。這些人更樂意享受物質財富給其帶來的精神愉悅，如果對其實施嚴格的經濟懲罰，同樣能使其身心痛苦。同樣，對其實施資格刑，剝奪其利用職務便利的條件，也會起到同樣的刑罰效果。我們可以從中選擇一種最為經濟有效的刑罰措施。

（二）經濟分析的理論基礎

所謂理論基礎，是指一門學科所闡述的具體理論、觀點的出發點，或者在一門學科中處以核心地位的內容，它是統帥學科的具體理論。貪污行為經濟分析的理論基礎，應是貪污行為經濟分析所闡述的各種具體理論，在分析過程用到的經濟人假設理論、邊際收益遞減法則、納什均衡、偏好等相關理論和經濟學術語。

二、貪污行為的經濟分析

為了更加直觀地利用經濟學理論分析貪污行為，我們構建貪污行為的犯罪市場，分析研究在犯罪市場交易中經營者成本和收益。

（一）構建犯罪市場

市場是市場主體進行經濟交易場所，是重要的載體。犯罪市場是犯罪行為發生的場所，犯罪市場主體包括犯罪人、犯罪受害人、國家司法機關。犯罪市場上交易不完全同于經濟市場交易行為。經濟市場交易常常付款在先或者同時交易，即一手交錢一手交貨;犯罪市場的交易對于犯罪人來說，總是先獲得行為的收益，而后付出成本。

根據經濟人假設理論，行為人的任何行為均是為了追求效用的最大化。效用可以用利潤表示，是指犯罪行為所取得的收益與成本之差。犯罪人作為投資者，在實施犯罪行為前進行認真的成本收益核算，計算犯罪的效用。為了便于分析研究，用C表示犯罪成本、用S表示犯罪收益、用L表示犯罪利潤，用公式表示即：L=S-C，如圖（1）所示。

圖1

圖1中，X軸表示犯罪成本C，主要是刑罰，Y軸表示犯罪收益S，主要是犯罪所得的物質利益或者精神愉悅，線P表示成本和收益之間的關系。根據圖1所示，從點C1到C2每增加一單位的犯罪成本，犯罪收益也相應的從點S1點S2，犯罪收益隨著犯罪的增加而增加，收益和成本成正比。但是，司法實務中并不像圖1所示，原因有二：一是刑罰具有不確定性，即刑罰率的高低，實施了犯罪行為不一定受到刑罰;二是刑罰以生命刑最大，并不是無線增加的。所以，圖1不能完全正確反映犯罪收益和成本之間的關系。接下來，對貪污行為的成本進一步分析研究。

（二）貪污行為的成本分析

成本在經濟學上指的是無可避免的最高代價。成本因選擇而起，沒有選擇就沒有成本[1]。貪污行為犯罪成本實施貪污行為所付出的代價，用字母C表示，具體包括兩部分：一是因實施貪污行為而受到的刑罰，用字母CX;二是因受到刑罰而失去其他收益，用字母CJ表示，這一部分稱之為機會成本。用公式表示：

C= CX+CJ

犯罪刑罰成本CX，根據《刑法》第383條、386條規定，依據情節嚴重程度不同，對貪污行為可以單處或并處行政處分、罰金、沒收財產、拘役、二年以下有期徒刑、一年以上七年以下有期徒刑、七年以上十年以下有期徒刑、無期徒刑、死刑。如果每一起貪污行為都立案偵破，這一部分犯罪成本是個定量。在我們設置刑罰時，為了起到足夠的懲罰和預防犯罪功能，一般犯罪成本大于犯罪收益的。也就是說，如果每一起貪污行為都能得到懲處，犯罪人將得不到任何利潤，理性的犯罪人將不會實施犯罪行為。但事實并非如此，貪污行為并非每一起都能成功立案偵破，也就是說刑罰存在不確定性。因此，犯罪刑罰成本可以用KCX表示，K表示貪污行為受到的刑罰的幾率，即刑罰率。

刑罰率K，用貪污受賄行為的偵破率來表示，K=（貪污行為偵破數/貪污行為總數）×100%。在這一公式中，偵破總數是可以統計的，貪污總數是不可知的，犯罪人緊緊抓住這一點，實施犯罪行為。在犯罪時，存在僥幸心理，認為抓不到，受不到刑罰。

因此，犯罪成本可以表示為：C=K*CX+CJ。把這一值帶入前述公式（L=S-C）則得以下等式：L= S-（K*CX+CJ）。

用函數表示：f（x）=S-（K*CX+CJ），貪圖受賄行為P演變為曲線如圖2所示：

圖2

從圖2我們可以發現，犯罪成本并不是隨著犯罪收益的增加而一直增加。犯罪分子投入犯罪成本C1，獲得犯罪收益S1，增加犯罪成本C2，犯罪收益增加S2。根據刑法規定，對貪污行為最為嚴厲刑罰是死刑，是犯罪的最高成本。當犯罪成本達到C2—死刑時，此時犯罪分子再繼續實施犯罪行為，犯罪收益在一直增加，沒有上限。這一點恰恰驗證了經濟學中邊際收益遞減法則在刑罰中的應用。事實上，并不是所有的貪污行為，都會受到刑罰，總有漏網之魚，這些人獲得的犯罪利潤最大。

（三）貪污行為的效用分析

效用是指行為收益與行為成本之差，也稱為利潤。經濟人假設理論決定任何人做出任何行為均是為了追求效用的最大化，貪污行為人也是為了追求效用的最大化。國家作為犯罪市場的管理者，為了最大限度的預防和懲罰犯罪，對于個案來說，刑罰的一般高于犯罪所獲得的收益。如果貪污行為成功偵破，貪污行為人是得不到正的效用。因此，提高貪污行為偵破率，會增加貪污行為的犯罪成本。如果貪污行為的偵破率為P170%、P225%、P320%等，會呈現出不同的圖線，如圖3所示。

圖3

貪污行為付出同樣的成本C，但是由于刑罰率不同，犯罪收益是S1、S2、S3大小明顯不同，在刑罰率為70%時，犯罪成本大于犯罪收益，行為得不到利潤。但是，若果刑罰率為25%時，犯罪收益大于犯罪成本，行為人可以獲得犯罪利潤。事實上，刑罰率的不確定性，犯罪成本與收益間的關系線多表示為曲線。根據圖2所示，邊際收益遞減法則決定了貪污行為成本并不是隨著收益的增加而一直增加，在犯罪成本達到最大時（死刑），犯罪收益仍在一直增加。在刑罰率確定的情況下，貪污行為的成本在最輕的行政處分或者罰金，到最嚴厲的刑罰死刑之間，成本是隨著收益的增加而增加。在這一區間，犯罪分子能否獲得犯罪利潤，主要取決于刑罰率，如圖4所示。

圖4

坐標軸中的曲線P1、P2代表不同的刑罰率，根據犯罪收益的多少，我們可以分為小貪、中貪、大貪、巨貪。小貪用S1表示，對應的成本為有期徒刑及其以下的刑罰。中貪用S2表示，對應的犯罪成本為無期徒刑。大貪用S3表示，對應的成本為死刑。巨貪用S4表示，對應的成本為死刑。當犯罪分子收益一旦達到大貪或者巨貪時，刑罰的嚴厲性對其不再起作用，對其具有威懾力的是刑罰的確定性。在圖4中，不管是小貪或中貪，犯罪成本是隨著犯罪收益的增加而增加，這時犯罪分子能否活動的犯罪收益主要取決于刑罰率的大小。

三、貪污行為經濟分析的啟示

《刑法》第283條對貪污行為設置了嚴厲而全面的刑罰，并且在司法實踐中，懲辦的貪污行為大案常有，涉及數額之大、職位之高，超乎想象，最后給予嚴厲的刑罰，以至判處極刑。但是，現實中貪污行為并未受到有效遏制，貪污行為有增無減，上至省部級高官，下至村民委員會成員，以及公司高管、財物、出納等等，無一不存在貪污行為。這說明我們對貪污行為的刑罰設置和適用還有不完善之處，還沒有完全達到立法者目的。通過對貪污行為的經濟分析，我們可以得到以下啟示。

（一）提高貪污行為的刑罰率，使刑罰威懾力效用最大化

刑罰的嚴厲性不僅取決于嚴厲性，還取決于確定性、刑罰率的高低。由于實際上貪污行為的發生數量無法統計，所以刑罰率是無法準確計算的。貪污行為人對刑罰率的理解，主要是看身邊實施貪污行為的人是否被立案懲辦。所以，我們要加大對大案的懲處力度，發現一起懲處一起，絕不姑息。從圖3和圖4可以看出，只有提高貪污行為的刑罰率，才能增加貪污犯罪行為的成本，增加刑罰的威懾力。

同時，對小貪行為也要及時嚴懲，告誡潛在的貪污行為人。對于實施小貪行為的人，法律均給予嚴懲，增加刑罰的威懾力，使刑罰效用達到最大化。

（二）勿以小貪而不治，加大小貪的懲辦力度，降低司法成本

在貪污行為有增無減的情形下，通常會認為要抓典型、抓大案給予嚴厲的處罰。可從經濟學的角度講，這種做法是不經濟的，也不能起到最大的威懾作用。從上述圖1至圖4都可以看出，刑罰成本是隨著貪污收益增大而增大。國家給予大貪無期徒刑或者死刑的刑罰所付出的成本要遠遠高于拘役、管制等刑罰的成本。也就是說，從貪污行為的綜合治理上來說，加大對小貪的治理力度，是最為經濟有效的，可以節約有限的司法資源。另外，圖1至圖4同樣表明，所有的大貪都是從小貪發展起來的，如果能從小貪開始著手懲辦，小貪就不會成長為大貪，投入的刑罰成本將大大降低。司法實務中，每一位貪污行為人案發后，總是痛哭流涕的說，第一次實施貪污行為時，膽戰心驚，如果當時有人提醒或者給予懲罰，將不會實施以后的貪污行為。

（三）確立貪污行為的資格刑

犯罪預防是刑罰的重要目的之一，可分為一般預防和特殊預防。由于貪污行為必須利用職務之便，就特殊預防來說，對貪污行為適用自由刑、生命刑、資格刑都能起到特殊預防的作用。從經濟學的角度，自由刑、生命刑和資格刑相比，無疑是資格刑最為經濟。貪污行為人穩定偏好就是利用職務之便占有國家財務，如果剝奪其從事公務員的資格，同樣可以給其他潛在的貪污行為人以警示作用，威懾其不敢實施貪污行為，所以資格刑同樣具有一般預防作用。因此，刑法對于貪污應該明確設立資格刑，對于實施貪污行為者，直接剝奪其從事工公務人員的資格，并且終身不得參加公務員隊伍。資格刑不僅可以起預防犯罪的作用，而且還是最為經濟有效的。

參考文獻：

[1] ?張五常.經濟解釋卷二[M].上海：中信出版社，2011：18.