電子商務環境下的商標侵權類型及法律規制初探

摘要：互聯網技術的突飛猛進，促進了商品交易和服務貿易的迅速發展，為商標的廣泛應用提供了機遇，同時也為商標權的保護帶來了新的挑戰，具體表現為商標侵權的類型增加，與之相對應的法律規制措施并不健全。本文通過對電子商務環境下出現的商標侵權的類型和特點進行總結，探討電子商務環境下商標侵權的法律救濟途徑以及現存的法律漏洞，試圖為商標侵權認定及全面保護尋找出路。

關鍵詞：電子商務；商標侵權新類型；商標侵權認定

中圖分類號：D913文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2015）20-0204-02

作者簡介：趙建悅（1991-），女，漢族，山東聊城人，河北經貿大學法學院碩士研究生在讀。

電子商務的迅猛發展，改變了傳統的商業模式，促進了商品和服務貿易的繁榮，使得商品交易的速度和方式都發生了巨大的改變。而商標作為區分商品和服務來源的重要標識，其使用方式也隨之發生了很大變化，商標侵權的類型也更加的多樣化，侵權行為的判定也十分復雜。在電子商務繁榮的時代背景之下，商標權的保護面臨諸多挑戰，目前的商標法對一些新型的商標侵權行為沒有進行明確規定，商標侵權的判定標準帶有主觀性和模糊性，侵權與合理使用的界限也需要進一步研究和探索。對電子商務背景下的商標侵權行為類型進行概括有利于進一步分析商標侵權行為的特征，從而為研究商標侵權行為的法律規制提供依據。

一、電子商務模式下商標權保護的新挑戰

電子商務通常是指在全球各地廣泛的商業貿易活動中，在因特網開放的網絡環境下，基于瀏覽器應用方式，買賣雙方不謀面的進行各種商貿活動，實現消費者的網上購物、商戶之間的網上交易和在線電子支付，以及各種商務活動、交易或定、金融活動和相關的綜合服務活動的一種新型的商業運營模式。電子商務的運營模式目前有B2B、B2C、C2C等。從電子商務的概念中，不難看出電子商務的最大特點是基于互聯網的一種商業運營模式。互聯網的廣泛性與開放性，參與者身份的不確定性，使得電子商務與傳統商業模式有很大的區別。同時，基于電子商務的商標使用與傳統商業模式下的商標使用也有很多差異。

首先，商標使用方式發生了很大變化。傳統商標使用方式局限于商品的包裝，裝潢以及商業廣告與買賣合同中。而電子商務模式下的商標使用方式呈現多樣化的特點。比如，在域名中使用商標，把商標作為網絡關鍵詞，把商標作為網絡店鋪的名稱。這些使用方式的變化使商標的保護面臨新的挑戰。

其次，商標侵權主體的變化。商標侵權主體的變化主要變現為商標侵權主體的廣泛性和不確定性以及共同侵權行為的出現。一方面，電子商務最大的特點就是基于互聯網的商業運營模式，互聯網參與人數十分廣泛并且分散，并且帶有身份不確定性，這就使得商標侵權主體數量大，十分分散，身份不易確定。另一方面，與傳統的買方賣方雙方主體的交易模式不同，電子商務所涉及的第三方主體非常多，比如網絡運營商，像當前的淘寶，京東商城的運營商，手機終端的開發商和運營商，比如手機app的開發商，他們同樣是電子商務的參與者，在商標侵權方面存在一定的責任，需要法律的進一步規范和引導。

第三，商標侵權主體的變化使得商標侵權訴訟遇到新的挑戰。一方面，商標侵權主體的不確定性使得訴訟管轄難以確定，商標侵權的類型多樣化，使得商標侵權行為與其他侵權行為例如不正當競爭行為和虛假宣傳行為多有交叉，導致侵權行為的認定標準具有不確定性，缺乏明確的法律規定。

二、電子商務環境下商標侵權類型的新變化

（一）域名與網絡關鍵詞侵權

域名是對應于互聯網數字地址的層次式網絡字符標志。①域名同商標一樣，也具備一定的商業標識功能。實踐中，商家會把企業的字號，品牌的名稱作為域名進行注冊，其中很大一部分域名與商標是相同的。雖然域名的使用不同于商標的使用，但是兩者存在著很大的關聯性。域名侵權行為主要表現為將他人知名商標搶注為域名，囤積他人知名商標的域名并以此獲取不正當利益。根據《最高人民法院關于審理涉及計算機網絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的相關規定，判定域名侵權要滿足四個要件：第一，原告有合法權利；第二，域名和原告商標構成相同或近似；第三，被告不享有權益，也沒有注冊或使用域名的正當理由；第四，被告具有惡意。因此對于域名的侵權問題，相關的法律和司法解釋做出了相對明確的規定，做到了有法可依。

與域名侵權類似的，就是網絡關鍵詞侵權。網絡關鍵詞在互聯網的應用中主要包括兩個類型，一是網站為自己的網站設置的關鍵詞，二是網站利用搜索引擎提供的競價排名服務來購買的關鍵詞。第二種類型對商標權的侵害較為多見。權利人的商標被侵權人購買成為搜索引擎中的關鍵字，就意味著相關的消費者在搜索這個商標時得到的搜素結果是購買這個關鍵詞的侵權人提供的信息，這對于商標權人來說是不利的。目前我國的立法沒有專門有針對性的規定，在實踐中可以借鑒域名侵權的判定標準來認定。

（二）網絡代購的繁榮與平行進口

平行進口在商標侵權領域不是一個新的話題，但是在電子商務發達的今天，網絡代購的盛行把平行進口推向了商標侵權的風口浪尖。平行進口是指商標權人只許可將帶有其商標的商品投放某一國家或地區市場進行銷售，而有人將該商品進口至另一國家或地區進行銷售，進口國對該進口商品的銷售市場也被稱為“灰色市場”。②平行進口問題是一個十分復雜的問題，目前我國立法上沒有關于平行進口的規定，國際條約中也沒有相關規定認定平行進口是商標侵權行為，但是在實踐中，平行進口對與商標權人來說是不利的。網絡代購是平行進口的行為方式之一，目前網絡代購十分盛行，就使得商標平行進口問題進一步突顯，商標權人的行為是否應該得到保護，是理論界和實務界值得思考的問題。

（三）網絡服務提供者（ISP）間接侵權

我國《侵權責任法》第九條規定“教唆、幫助他人實施侵權行為的，應當承擔共同侵權的責任”，可見幫助侵權與教唆侵權是間接侵權的兩種主要形式。在電子商務中，對商標權的間接侵權行為和幫助侵權行為是十分常見的，比如，在淘寶開網店出售商標侵權產品，網店名稱侵犯商標權，使消費者對商品來源產生混淆和誤認等。

我國《侵權責任法》第三十六條規定了網絡服務提供者構成幫助侵權應該采取通知刪除規則。也就是網絡服務提供者在知道網絡侵權行為的情況下，有義務采取措施停止侵權行為，如果沒有采取措施，則應承擔共同侵權責任。ISP的這種“知道”應該包括“明知”和“應知”。那么對于“知道”的判斷，應該考慮以下四個因素：一是通過權利人的通知知道；二是網絡賣家的自認，即網絡賣家明確表示了其產品是侵權產品；三是通過合理推斷，比如一件名牌產品CHANEL的包，用一百元出售，通過推斷就能知道不是真品；四是其他情形，作為兜底條款。

（四）商標淡化

由于在不相同或不相類似的商品上使用與馳名商標相同或近似的商標，客觀上有淡化馳名商標、損害馳名商標的顯著性和商譽價值之虞，這類行為又被稱為淡化馳名商標行為，相應的，馳名商標的擴大保護、跨類保護又被稱為反淡化保護。③電子商務中的商標淡化、丑化行為是十分常見的，比如在衛生潔具上注冊“伊利”商標，很顯然是一種對馳名商標的丑化，或者不單獨注冊“伊利”兩個漢字，而是加上其他漢字、字母注冊，這也顯然是一種“傍名牌”的行為，雖然不會使消費者產生誤認或者混淆，但是對于馳名商標本身來說卻是一種淡化馳名商標的行為，應該被確認為商標侵權的一種形式，但是我國目前還沒有明確的法律規定。

三、電子商務中商標侵權的法律規制之完善建議

商標侵權行為在電子商務中呈現多樣化的趨勢，前文探討的只是諸多侵權行為中比較多見的幾種形式，實務中，對于商標侵權行為的法律規制并不是十分完善，對侵權行為的認定標準不統一，商標侵權與不正當競爭行為的界限不是十分明確，這有待于商標法的進一步修改和完善，我國知識產權法院的建立，對于維護知識產權有巨大的進步意義，可以通過發布指導型案例的方式，進一步為商標侵權案件提供完善的法律依據。

[注釋]

①鄭成思.知識產權法[M].北京：法律出版社，2003.

②王遷.知識產權法教程[M].北京：中國人民大學出版社，2014.

③馮曉青.注冊馳名商標反淡化保護之探討[J].湖南大學學報（社會科學版），2012.