論商業賄賂行為的法律治理

張倩倩

摘 要：商業賄賂嚴重干擾市場竟爭秩序，是一種典型的不正當競爭行為。是商主體（經營者）借用賄賂手段促成交易或在交易中排擠同行業競爭者，取得競爭優勢的違法行為。商業賄賂行為危害性極大，不但會造成國家稅收的損失和企業商主體之間的不平等競爭，破壞了價格規律和價值規律，而且還會嚴重影響市場秩序，給國家經濟可持續發展造成巨大影響。商業賄賂行為在世界各國都是普遍存在的，在我國更是近年來國家重點整治的對象。商業賄賂行為，它不僅是一種不正當的商行為，而且是一種非法的商行為，大多數國家把它列入反不正當競爭法的范疇，我國也是如此。然而立法者僅著力于市場競爭秩序的維護，從公權力的角度出發加以限制，卻忽略了私權的保護，嚴重缺失民商法方面的規制和民商事責任制度的設計。本文運用民商法學理論，將商業賄賂行為置于商法規制研究之中，對我國商業賄賂行為和相關規制的法律制度缺失加以剖析，并借鑒域外國家相關的立法經驗，結合中國國情和司法實踐，對我國完善規制商業賄賂行為制度提出具體的法律對策。

關鍵詞：商業賄賂；原因；危害；法律治理；法律責任

一、商業賄賂行為的內涵

《反不正當競爭法》第8條對商業賄賂行為作出禁止性規定，即：“經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄處；對方單位或個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經營者銷售后購買商品，可以以明示方式給對方回扣，可以給中間人傭金。經營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。接受折扣、傭金的經營者必須如實入賬。”該規定分為兩款，可以劃分出三層含義：第一款前段，即：“經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品”，是對一般商業賄賂的禁止性規定；第一款后段，即“在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄處；對方單位或個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處，是對商業賄賂的典型形態——回扣作出的專門規定；第二款表面是直接規范折扣和傭金的，但其目的顯然是對商業賄賂與折扣、傭金的法律界限的劃分。由此可知，商業賄賂就是指市場交易中，經營者采用財物或其他手段在帳外暗中給予對方單位或者個人，以獲得交易機會或有利于交易條件的不正當競爭行為。

二、商業賄賂的特點

1.商業賄賂行為具有普遍性

我國商業賄賂行為出現在多個領域，它比較常見于土地出讓、工程建設、醫藥購銷、產權交易、政府采購和資源開發等領域。只要存在交易，商業賄賂行為就有可能出現。隨著經濟模式的轉變和產業結構的調整，商業賄賂行為也開始出現于服務行業，各種非法“回扣”、“折扣”、“傭金”和“介紹費”充斥著各行業內部。

2.商業賄賂行為更具隱蔽性

現代這個時期經濟較發達，從事商事交易的經營者比較多，而且他們一般處于社會的中高層次，因此他們會刻意地隱瞞自己所從事的商業賄賂行為。在實施行為之前，他們會考慮周全，每一個行為的實施都是經過深思熟慮，并積極尋找偽裝方法，以逃避法律的制裁。現行的經濟模式下，經營者為了排擠其競爭對手，會以秘密方式和相對人進行商談，直接支付約定的“好處費”或暗中轉賬，以便在市場競爭中占據優勢地位。商業賄賂行為的隱蔽性使得在對其進行規制比較難以被發現。

3.商業賄賂行為實施手段的多樣性

隨著立法的進步，社會經濟的發展，商業賄賂行為在猖撅進行的同時也在努力規避相關立法的查處。目前我國的商業賄賂的行為形式也來越多。在繼續運用給付財物方式的同時，也不斷運用新的方式，如給付外幣、紅包、有價證券；再如借用“宣傳費”、“科研費”、“勞務費”等合理費用形式，或者故意“輸錢”、有獎銷售等形式變相給付賄賂；再如向其提供旅游、考察、性賄賂等非物質性質的利益……現存的賄賂形式可謂千奇百怪，另人防不勝防。

4.商業賄賂行為的多重違法性

由于我國對商業賄賂行為進行規制的法規比較多，所以一個商業賄賂行為在違反《反不正當競爭法》的同時，也有可能觸犯了《民法》、《刑法》、《會計法》等其他部門法律。

三、我國商業賄賂行為法律治理的完善

1.應當制定反商業賄賂法的必要性

我國應當借鑒市場經濟發達國家治理商業賄賂的成功經驗，制定統一反商業賄賂法。應當將散落于刑法、反不正當競爭法及其他部門發的關于商業賄賂行為的零散條文加以整合，將有關商業賄賂行為的實體性及程序性法律規范在統一的反商業賄賂法中，以維護我國公平競爭的市場環境，更加有效地打擊商業賄賂行為。

一方面從立法上看，商業賄賂問題至今尚以零散條文的形式存在于《反不正當競爭法》、《刑法》等法律法規中，未形成獨立的法律體系，對于應付我國嚴重的商業賄賂現象來說顯得勢單力薄。需要通過整合相關的規定，制定統一的《反商業賄賂法》，集刑事、民事、行政責任于一體，綜合運用刑事、民事、行政等責任追究手段，對不同程度的商業賄賂行為規定不同的法律責任，構建起行政、民事和刑事制度相互配合和協調的反商業賄賂機制，以遏制商業賄賂，為治理商業賄賂提供有力的法律武器。

另一方面從執法上看，制定一部專門的《反商業賄賂法》對商業賄賂進行全面的界定，協調各個權力機關治理商業賄賂的協作機制，設立專門的反商業賄賂的執法機構，有利于集中執法力量，使目前分散的反商業賄賂力量得到有力整合，提高執法質量和執法效率，這對于治理商業賄賂，有效建立我國商業賄賂治理的長效機制有著非常重要的意義。

2.加大經濟處罰力度

商業賄賂行為人是以貪財圖利為主要目的，因此應通過加大經濟處罰，增加其違法犯罪的經濟成本。這樣行賄人在行賄時，會權衡一下行賄的經濟成本和獲取的利益，如果得不償失，行賄人最終可能會在高額的經濟處罰前放棄行賄的打算。因此加大經濟處罰能夠對商業賄賂行為人形成巨大的威懾力，從而有效抑制商業賄賂行為的蔓延。

3.改進舉報人獎勵制度

加強獎勵經費的保障，加大獎勵的力度與幅度。公布獎勵標準、數額，但同時也要做好獎金發放的保密工作，防止因發放獎金暴露舉報人身份從而導致打擊報復舉報人的情況出現。如密碼舉報、網上舉報時，獎金的發放不直接與舉報人見面，也不當面交給舉報人而是通過銀行帳戶轉存，使受獎勵者能夠安全地獲得獎勵。

參考文獻：

[1]倪楠.試論商業賄賂[J].商業研究，2011（3）：5-6.

[2]種明釗.競爭法[M].北京：法律出版社，1997：3