企業收購談判中需要注意的法律問題

邱捷

摘 要：隨著全球資本市場的日益活躍及不斷成熟，企業收購已成為現代經濟發展的推動力量。企業通過收購，不僅提高自身競爭力，對市場中企業進行優勝劣汰，而且優化產業結構、實現資源互補。如何在企業收購談判中防范日后帶來的法律風險，對于整個企業收購中顯然不言而喻。

關鍵詞：企業收購；盡職調查；并購談判；防范；法律風險

一般在企業收購進行前，收購方要對被收購方進行財務、業務及法律上的盡職調查，目的在于了解企業的當前整體結構、了解企業的經營狀況及經營方式、企業對第三方的權利和責任等事項。如果收購方未對被收購方做全面的盡職調查，則要對自己未徹底了解被收購方而產生的風險承擔責任。盡職調查根據合同締約與執行時間可分為締約前的盡職調查和締約后的盡職調查，本文所述為締約前的盡職調查，目的在于了解企業、避免風險，為收購談判提供依據并確定收購價格。[1]

完成締約前的盡職調查后，收購方通過了解被收購方的財務、業務、法律的情況，進一步判斷收購的可行性，如雙方達成初步意向，就要開始對收購條款進行談判。對于收購條款的確定，通常在盡職調查的基礎上，對企業進行評估并對企業不完善的內容加以合同約定，以此防范收購后因被收購方未完善企業而產生的經營風險和法律風險。在收購談判時，應將風險和利益貫穿于整個談判過程中，在細節上應該注意以下內容。

一、關于收購價款

在完成盡職調查后，收購方通過盡調報告應對收購價款的有了初步的確定，但在如何支付上應值得關注以下內容。首先，在現金收購實踐中，通常不會一次性支付所有價款。因為此種方法支付是最危險的做法，除非已確定以較低價款收購或是目標公司非常值得信賴。因此，在通常的收購談判中，建議將收購價款的支付時間分為三個階段：第一階段為合同生效后，收購方確定一定比例，支付收購對價；第二階段為合同生效后的一段時間內，被收購方將其持有的股權完成轉讓變更登記后，收購方再支付一定比例的對價；第三階段為交割后的一定期限內，如被收購方完成承諾事項且無重大問題，收購方再支付最后一筆尾款，此時應注意將支付比例控制在總價款的20%以內。另外，在后期收購合同的擬定與修改中，應注意約定被收購方履行的義務及期限以及被收購方需在約定期限內取得一切有權第三方的同意、授權、核準等。實踐中，收購方還約定扣減價款事項，如公司有未披露的或有負債或在約定期限內未履行完畢的義務，收購方有權在最后一期收購款項中相應扣減價款。

二、關于與收購相關的審批程序

由于被收購企業類型及經營內容的不同，不同的企業需要經過不同的審批，通常需要重點關注收購相關的審批程序。首先，股東大會和董事會的決議批準流程應是企業首先要進行的程序，具體流程應參考被收購方現行章程。其次，還應關注債權債務的公示情況，如公告債務及通知債權人等事項。另外，最要的部分是辦理工商變更登記手續，如產權過戶轉讓手續，股東身份變更手續，公司注冊資金增減手續，公司經營范圍變更等。最后，在完成公司合并后，需重新辦理稅務登記手續，應確定合并后的企業財務報表獲得稅務部門的認可）。在審批的過程中，如被收購企業未獲得審批或未辦理完成相應的工商登記手續，建議在談判中明確未獲審批及未履行的后果，并將該事項納入收購合同中予以確定。

三、關于未分配利潤的歸屬

在收購談判中，常常出現因無法確定未分配利潤歸屬于原股東或是新的收購方，而導致糾紛的產生。因此，在談判初期，收購方應注意對被收購方未分配利潤的歸屬以及如何處理的問題予以明確約定，具體解決方案應與會計師進一步溝通后再予以詳細約定。

四、關于或有債務的處理

關于被收購方或有債務方面，應明確約定被收購方或有債務及對外擔保的披露情況及處理方案。如公司有未披露的或有負債或是對外擔保的情形，建議在談判中約定“如出現未披露的或有債務或對外擔保，被收購方應承擔所負債務或對外擔保的責任，如被收購方無法履行，收購方則在最后一期收購款項中扣減合同價款”，否則，一旦出現上述情形，收購方可能會被要求承擔收購公司的原有債務及對外擔保，這會使收購方產生巨大的風險。

五、關于被收購方的信息披露

企業收購不僅僅是財務重組的經濟學課題，更是涉及權利義務及行為的各方面問題，并購過程因企業不同而導致程序復雜化。因此在收購過程中，不僅要遵守收購相關法律法規，為了使所獲控制權和產權無瑕疵，還要對各方面進行全面了解，這需要對各種實體法都全面遵守，因此在盡調過程中及后續處理中需要足夠的法律知識和法律經驗。[2]

在談判中，還應關注被收購方的信息披露情況，這部分內容與盡職調查的結果息息相關。收購方應結合財務、法律及業務等各方面盡調的結果確定，將被收購方所有披露情況及解決方案在陳述與保證條款中予以明確約定（例如應保證有關的公司文件、會計帳冊、營業與資產狀況的報表與資料的真實性）。具體而言，應重點披露以下事項：主體資格及獲得的批準和授權情況；是否具備從事營業執照所確立的特定行業或經營項目的特定資格；公司內部組織結構、董監高的設置及章程的規定；公司主要資產狀況，包括動產、不動產、知識產權、車輛及其他資產狀況，并要求公司出具產權證明文件；重大合同及重要的法律文件；財稅狀況及風險，特別要對大筆應收賬款和應付賬款進行分析；人力資源狀況；法律糾紛以及潛在債務等。如被收購方未來發生未解決完畢上述問題的情況，應明確約定處理時限、處理方案、未處理的后果等事項。如未來被收購方未解決完成上述問題，應對收購價款予以調整，以免負擔因未披露及未處理而引起的成本及風險。[3]

當然，上述問題不僅僅是談判中需要注意的，更是貫穿整個收購過程的重要問題。收購方通常會結合企業披露的信息及經驗分析對企業有自己的判斷，但是風險無處不在，或許并非被收購方自身故意，也可能是企業經營或未來經營中可能存在的風險。通過上述問題的分析，可以使企業在收購過程中防范出現歷史遺留而無法處理的問題，又可以防范因企業管理和未來發展可能會出現的問題。全面了解企業畢竟是一個循序漸進的過程，收購方無法避免風險的存在，但畢竟可以在談判中通過對被收購方的約束來使減小自身的投資風險。

參考文獻：

[1]許德風.并購交易中的盡職調查.法學雜志，2006，（4）：150.

[2]梅慎實.公司收購與兼并之法律分析.政法論壇，1995，（4）：32.

[3]張永銳.企業收購及兼并中的法律風險管理.中國法律，2004，（1）：31.