《民法典》合同編背景下的勞動者規(guī)避用工風(fēng)險策略研究

蔡朝康

（上海源法律師事務(wù)所，上海 200032）

一、勞動用工關(guān)系的概念及特征

勞動用工關(guān)系是一個多重性質(zhì)的復(fù)合型概念，同時包含了程序和實體兩個層面的內(nèi)容，概括來說是用人單位和勞動者以簽訂勞動合同的方式確定的以一方出賣勞動力另一方付出報酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。［1］

勞動用工關(guān)系包含了三個層次的概念。第一，勞動用工關(guān)系是發(fā)生在用人單位和勞動者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，限定了勞動用工關(guān)系的主體，也區(qū)別了用工單位和勞動者之間的勞動關(guān)系；第二，勞動用工關(guān)系的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容較為局限，僅限于實體勞動這一活動內(nèi)容，也局限于一方出賣勞動另一方支付報酬這一活動形式；第三，勞動用工關(guān)系是一種實體關(guān)系，雙方簽訂的合同可能與勞動用工無關(guān)，但雙方的活動在形式上符合勞動用工則應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為勞動用工關(guān)系。因此勞動用工關(guān)系具有三個特征，即主體限定、形式限定和實體關(guān)系，符合這三個特征的勞動關(guān)系就是勞動用工關(guān)系。［2］

二、勞動用工風(fēng)險的來源

勞動用工關(guān)系包含了程序和實體兩個層面的內(nèi)容，因此勞動用工風(fēng)險來源也包含程序風(fēng)險和實體風(fēng)險兩方面內(nèi)容。

（一）程序風(fēng)險

在《民法典》合同編背景下，勞動用工的程序風(fēng)險主要集中在勞動合同上，包含合同簽訂、合同約定、合同履行等多個環(huán)節(jié)，在《民法典》合同編背景下這些環(huán)節(jié)均有著特定程序，只有按照法律規(guī)范完成特定程序其訂立的勞動用工關(guān)系才具備法律效力，才能夠被法律所保護(hù)。［3］

勞動合同是在用人單位和勞動者之間構(gòu)建雙向的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此程序上的風(fēng)險我們也應(yīng)當(dāng)從用人單位和勞動者兩個角度進(jìn)行分析。［4］首先，勞動者和用人單位在地位上是不平等的，兩者之間存在明顯的信息不對稱特征，如果用人單位在勞動合同中關(guān)鍵信息有所隱瞞、未詳細(xì)釋明格式條款等，若勞動者在法律知識上有所欠缺，這些情況會在糾紛發(fā)生后成為法律風(fēng)險隱患。其次，勞動合同中的約定事項較為常見，如薪酬、糾紛解決機(jī)制、工作時間等均屬于可協(xié)調(diào)約定的內(nèi)容，但是我國《勞動法》《民法典》合同編對于這些內(nèi)容有著較為嚴(yán)格的規(guī)定，有些企業(yè)的勞動合同中對于這些事項描述不準(zhǔn)確或未進(jìn)行描述以及某些內(nèi)容與《民法典》合同編存在沖突，當(dāng)糾紛發(fā)生后這些也可轉(zhuǎn)化為勞動用工糾紛中的法律風(fēng)險。最后，勞動合同中關(guān)于勞動合同履行的相關(guān)規(guī)定也可能導(dǎo)致勞動用工風(fēng)險，現(xiàn)實中也存在合同起止時間和實際用工關(guān)系維系時間不一致、勞動地點(diǎn)和合同約定地點(diǎn)（簽訂地點(diǎn)）不一致等，嚴(yán)格來說這些問題不屬于合同違法的情形，一般不會對勞動合同效力產(chǎn)生影響，但這些瑕疵可在勞動糾紛中成為具有法律效力的合同爭議。

勞動用工關(guān)系的程序風(fēng)險主要來源于合同不規(guī)范、合同履行不規(guī)范。其中合同不規(guī)范主要與缺少勞動合同統(tǒng)一模板，不同企業(yè)使用的勞動合同格式不同、模板不同有關(guān)，但又不能在使用法律或法規(guī)的形式將勞動用工合同形式和內(nèi)容固化，因此勞動合同不規(guī)范的問題在現(xiàn)實生活中廣泛存在，屬于不可避免的勞動用工風(fēng)險。合同履行不規(guī)范的問題在過去并不突出，近年來勞務(wù)派遣、特殊形式雇傭越來越多，合同履行不規(guī)范的問題也越來越多，尤其是勞務(wù)派遣類型的用人企業(yè)中用工單位和用人單位不統(tǒng)一的問題必然導(dǎo)致各種各樣的合同履行問題。

（二）實體風(fēng)險

實體風(fēng)險指的是合同之外的、在勞動過程中的用工風(fēng)險，其中以社保問題和離職相關(guān)問題最為常見。

社保國家福利的重要內(nèi)容，其對國民生活水平的提高有著重要意義，但在實際的勞動中，不按規(guī)定為員工辦理社保的企業(yè)較為常見，而不按照規(guī)定辦理社保則是當(dāng)前勞動仲裁糾紛中最常見、最典型的沖突類型，是發(fā)生頻率最高的勞動仲裁風(fēng)險。［5］此外，根據(jù)《民法典》合同編、《勞動法》等法律規(guī)定，我國社保具有連續(xù)性，離職和就業(yè)伴隨著社保的轉(zhuǎn)移和續(xù)繳，但在實際的勞動關(guān)系中社保的轉(zhuǎn)移和續(xù)繳往往滯后于勞動關(guān)系的改變，這種情況明顯是對勞動者法益的損害。

離職相關(guān)問題也是勞動用工常見的實體風(fēng)險。員工離職往往伴隨著工作交接和權(quán)利義務(wù)變更，工作交接不當(dāng)會給企業(yè)經(jīng)營和管理造成不利影響，甚至重要人員、領(lǐng)導(dǎo)人員離職還會帶來諸多經(jīng)濟(jì)損失，因此企業(yè)應(yīng)當(dāng)妥善處理員工離職問題。但在實際的勞動中，企業(yè)離職程序繁瑣、內(nèi)容繁多，檔案交接、工作交接、責(zé)任交接、權(quán)利義務(wù)變更以及經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償?shù)染鶓?yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律規(guī)范進(jìn)行，同時還要保證離職手續(xù)的辦理效率，有些企業(yè)員工在離職時還需要簽訂競業(yè)協(xié)議、保密協(xié)議等，任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)瑕疵均可能轉(zhuǎn)化為勞動用工風(fēng)險，給勞動者或企業(yè)帶來不必要的損失。

三、《民法典》合同編背景下用工風(fēng)險的規(guī)避策略

（一）重視合同簽訂規(guī)范

《民法典》合同編視角下勞動關(guān)系的確立以勞動合同的簽訂為主要依據(jù)，勞動合同簽訂是否符合規(guī)范對用工風(fēng)險有著直接影響，因此與勞動合同相關(guān)的用工風(fēng)險屬于可控風(fēng)險，避免合同中的存在瑕疵就能夠最大限度規(guī)避此類用工風(fēng)險。［6］

首先，確保勞動合同簽訂完全符合法律規(guī)范，合同效力與合同的簽訂程序和合同內(nèi)容密切相關(guān)，而合同簽訂程序和內(nèi)容完全符合法律規(guī)范是勞動合同具有法律效力的大前提，若勞動合同內(nèi)容違背法律規(guī)范則合同可能陷入效力糾紛，甚至自始無效；其次，企業(yè)的勞動合同形式和內(nèi)容應(yīng)當(dāng)相對固定，一方面是便于審查和監(jiān)督，相對固定的形式和內(nèi)容便于公司法務(wù)和相關(guān)部門對勞動合同進(jìn)行審查，便于及時找到合同中存在的瑕疵和法律風(fēng)險，從而有助于企業(yè)和勞動者規(guī)避用工風(fēng)險，另一方面則是相對固定的形式和內(nèi)容便于管理，有助于管理效率的提高；最后，勞動合同的簽訂應(yīng)當(dāng)有相對制度化、規(guī)范化的簽訂流程，包括簽訂主體、簽訂的地點(diǎn)、簽訂時間等，確保勞動合同為本人簽訂、入職同期簽訂。

（二）做到合同和實際相符

勞動合同內(nèi)容與實際勞動內(nèi)容不符是勞動爭議產(chǎn)生的直接原因，因此在實際的勞動中我們要避免合同內(nèi)容和實際內(nèi)容不符的情況發(fā)生。首先，勞動地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)在合同中體現(xiàn)，在勞動合同中應(yīng)當(dāng)明確指出用工單位，勞務(wù)派遣型企業(yè)尤要注意，若為短期派遣則應(yīng)當(dāng)簽訂短期勞動合同或用人單位和用工單位簽訂不同類型的勞動合同，以實現(xiàn)勞動地點(diǎn)合同和實際相符；其次，與勞動密切相關(guān)的要素應(yīng)當(dāng)在合同中體現(xiàn)并且均為精確事項，比如勞動者最關(guān)心的薪酬、勞動時間、勞動內(nèi)容等事項，這些條款的內(nèi)容一定要精確描述，避免意思表達(dá)上的爭議，這樣能夠避免很多不必要的爭議和糾紛；最后，若為特殊崗位或勞動中有格式條款，簽訂合同時企業(yè)應(yīng)向勞動者講解和釋明，確保盡到提醒注意義務(wù)，避免爭議時陷入被動。

（三）加強(qiáng)用工管理

勞動用工是企業(yè)的發(fā)展進(jìn)程中不可或缺的重要元素，對勞動用工的有效把控才能夠有效減少因為勞動用工問題所出現(xiàn)的法律糾紛。所以這就要求企業(yè)應(yīng)該不斷地推進(jìn)勞動用工向科學(xué)化、規(guī)范化的方向發(fā)展，避免勞動糾紛問題的出現(xiàn)。因此，在機(jī)制的運(yùn)行進(jìn)程中，要求企業(yè)加強(qiáng)對勞動用工的檢查力度，只有在力度上有了一定程度的提升，才能夠預(yù)防一些問題的出現(xiàn)，實現(xiàn)了對不合理問題有效地規(guī)避。只有對勞動用工不斷的檢查，才能夠及時發(fā)現(xiàn)勞動用工過程中所出現(xiàn)的問題。問題發(fā)現(xiàn)的過程也是人才發(fā)現(xiàn)的過程，在運(yùn)行中出現(xiàn)問題時，對相關(guān)的管理人員進(jìn)行召集并且開展一定形式的問題研討會議，就如何解決問題等進(jìn)行發(fā)言，最終得出較為合理的解釋以及方案，對問題進(jìn)行解決。不僅僅能夠發(fā)揮人才在問題處理上的優(yōu)勢，還可以有效增強(qiáng)員工解決問題的能力，保證公司的員工都能夠人盡其用，從而減少企業(yè)在發(fā)展進(jìn)程中出現(xiàn)的風(fēng)險，保障企業(yè)能夠?qū)崿F(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。