關于美國地理標志制度在我國的移植和本土化問題的幾點思考

摘 要：我國移植美國地理標志制度后，由于沒有及時進行本土化改造，出現了許多問題。這些問題主要反映在三個方面：一是產生公共資源分配不公；二是引發法律規定和法律適用上的矛盾與混亂；三是對我國地理標志品牌價值的提升產生了抑制作用。本文認為，我國在移植美國地理標志制度之后，必須從三個方面進行本土化改造：一是在我國商標法中專章規范地理標志的保護；二是明確強制注冊原則是保護地理標志的一項基本原則；三是確立地理名稱商業化標記的專屬性原則

關鍵詞：地理標志；移植；本土化

一、我國因何移植美國地理標志制度

1.國際上保護地理標志的幾種主要模式

就世界范圍來看，保護地理標志的模式主要可以分為四種模式，一種是專門法保護模式，以法國為代表；另一種是商標法保護模式，以美國為代表；再有一種是反不正當競爭法模式，以日本為代表；還有一種是商業標記法保護模式，以德國為代表。其中，美國和法國的模式最具代表性，影響范圍廣泛。

2.我國因何移植美國地理標志制度

我國商標法關于地理標志的規定之所以移植美國地理標志保護模式，一是源于上個世紀80年代關貿總協定烏拉圭回合談判；二是源于上個世紀90年代中美知識產權談判，正是這兩個談判，讓我國對美國的地理標志制度有了了解和熟悉。 世貿組織的《與貿易有關的知識產權協定》基本上是仿照美國的“特別301條款”而制定的，可以說，它是美國“特別301條款”的國際化、擴大化和系統化。中美之間為解決貿易摩擦進行過多次磋商，這個過程為我們提供了了解和熟悉美國知識產權保護制度的機會，這也為后來我國直接移植美國的地理標志制度埋下了伏筆。

3.美國保護地理標志的規定

美國《商標法》第四條規定： “集體商標和證明商標，包括原產地區標志，可按一般商標注冊規定，與普通商標一樣依本法注冊并具有同樣效力。此種商標由對其使用實行合法管理的某些人、國家、州、市等（即使其沒有工業或商業方面的營業所亦可）具名申請注冊，注冊后與普通商標一樣，同樣受到本法規定的保護，但商標所有人或使用人虛假使用商標于其產品或商品或服務上者除外。專利局長可專為集體商標和證明商標設立注冊簿，注冊申請手續和程序與一般商標注冊大體相同。”

4.為履行Tripes協議關于保護地理標志的規定，我國直接移植了美國以商標法保護地理標志的模式

中美兩國于1992年簽署了保護知識產權諒解備忘錄。1994年，我國正式在《與貿易有關的知識產權協定》上簽字。2000年，我國加入世界貿易組織。2001年，我國修改了商標法并確立了采用美國模式運用商標法保護地理標志的做法。至此，美國地理標志制度移植到了中國。

二、我國移植美國地理標志保護制度產生的問題

如前所述，我國簽署了《與貿易有關的知識產權協定》，加入世界貿易組織后。為履行國際公約規定的義務，我國于2001年修改了商標法，直接移植了美國運用商標法保護地理標志的模式。坦率地說，這一選擇在當年是缺乏對我國國情的考量的，因而出現了嚴重的“水土不服”，以致于在后來的實踐中出現不少問題，這些問題主要表現在一下幾個方面：

1.直接導致公共資源私有化，產生分配不公的社會矛盾

地名是公共資源，其價值取決于當地獨特的自然資源和人文因素，具有公共屬性，不適宜單個市場主體壟斷，否則，不利于個體利益與公共利益的平衡與協調。遺憾的是，我們在移植美國地理標志保護模式的時候并沒有充分考慮到地理標志的公共屬性。雖然縣級以上（含縣級）行政區劃的地名按照我國《商標法》第十條的規定不能注冊為商標。但是地名“具有其他含義”的則可以注冊為商標，這就直接產生了兩個后果：第一，因“其他含義”，縣級以上的行政區劃名稱可以合法地注冊為商標；第二，縣級以下的地名也可以合法地注冊為商標。由此，禁止縣級以上行政區劃的地名注冊為商標的法律規定形同虛設，地名這一公共資源必然會被被個別市場主體所壟斷，形成公共資源分配不公的弊端。

2.混淆了地理標志和商標的不同屬性，造成法律規定的自相矛盾

地理標志與商標具有不同的屬性，地理標志具有公共屬性，商標則具有私人屬性，二者存在本質的不同。我國商標法同時規范地理標志和商標，卻又不用明確的法律規定將兩者加以區分，必然造成法律規定上的自相矛盾和法律適用上的混亂，這說明我國在移植美國地理標志保護制度時缺乏審慎考慮。 因為是直接移植美國商標法，所以我國商標法也如同美國一樣允許地理標志可以注冊為集體商標或證明商標；因具有其他含義，地理標志可以注冊為普通的商標；這樣一來，地理名稱既可以是普通的注冊商標，也可以是表現為集體商標或證明商標的地理標志。試問：已經注冊了地理名稱為商標的權利人是否有權制止將該地理名稱注冊為集體商標或證明商標？后者同樣是依照商標法的規定而獲得。由此可見，混淆了地理標志和商標的不同屬性，必定造成法律規定的自相矛盾。

3.自愿注冊原則降低了我國地理標志產品的品牌價值

眾所周知，地理標志品牌價值的決定性因素在于其稀缺的、獨特的、不可復制的自然資源和人文資源。正是這種稀缺的、獨特的、不可復制的自然資源和人文資源，支撐著地理標志產品的優越質量。保護地理標志，說到底就是要保證其品牌所代表的優越質量。但是，由于我國商標法混淆了地理標志和商標的不同屬性，無視地理標志的公共屬性，因而對于地理標志的注冊問題采用的自愿原則。如同美國一樣，我國現行商標法對當事人是否使用商標、是否申請商標注冊完全遵循自愿原則；更夸張的是，是否申請使用已經注冊為集體商標或證明商標的地理標志，并不影響該地理區域內市場主體對該地理標志的使用。由此可見，在我國，地理標志的規定毫無意義，沒有任何約束力，既不能約束使用地理標志產品的質量，也不能約束地理標志的使用者，決定決定地理標志品牌價值的那些不可復制的自然資源和人文資源因為混亂的規定而被濫用，這使得地理標志產品的價值不僅不能得到提升，反而被大打折扣，類似龍口粉絲摻雜“吊白塊”一類的案件屢見不鮮，極大地損害了我國地理標志的聲譽，降低了我國地理標志品牌價值。

三、我國移植美國地理標志制度之后，必須進行本土化改造

1.直接移植美國地理標志制度和全盤否定美國地理標志制度都不符合中國利益

美國因為是移民國家，建國時間短，地理標志資源匱乏，保護地理標志的需求自然并不迫切。我國則不同，上下5000年，歷史悠久，擁有眾含金量多很高的地理標志，這些高含金量的地理標志對我國地方經濟發展和在世界范圍內對提升中國產品品牌影響力有著至關重要的作用。所以，我國具有保護地理標志的現實需求、迫切需求；移植美國模式之后，如果不進行本土化改造是不符合我國利益的。正是直接移植美國地理標志制度，造成了我國地理標志制度先天性的缺陷。

必需說明的是，我國已經移植美國地理標志制度，全盤否定并不符合我國利益的。更何況我國已經加入Trips協議，根據該協議的規定：對于在來源國不受保護的地理標志，該協議的其他成員國無需承擔保護的義務。如果在有關地理標志于來源國獲得保護之前，已在他國被善意申請或注冊為商標，或已通過善意使用獲得商標權，則使用該地理標志的商品或服務將無法進入到該國市場。因此，維持目前商標法對地理標志保護規定，有利于我國地理標志產品在海外及時獲得法律救濟，有利我國地理標志產品在海外維權。美國是中國最大的貿易伙伴之一，在美國，“中國制造”隨處可見，這些“中國制造”也有需要美國法律救濟的需求， 所以不能簡單地否定美國模式，而應該考慮如何去改造現有的地理標志保護制度，使之符合我國國情，這樣才符合中國利益。

2.建議在商標法中專章規范地理標志

商標和地理標志各自有其不同屬性，不適宜不加區別籠統地規定，應該針對地理標志的特性在商標法中專章規范地理標志，整合我國現有的地理標志方面的法律、規章，改變國家工商局、質監局、農業部在地理標志管理問題上各自為政的局面，避免法律沖突，切實把地理標志的管理納入國家的知識產權戰略范圍。以此構建我國建立完善的地理標志管理體系。明確規范地理標志的管理機構及其職責，根據地理標志產品的特點，授權職能部門，管控使用地理標志產品的質量，確保使用地理標志的產品的品牌聲譽。

本文認為，既然我們已經選擇了美國模式，既然我們已經認識到了這個模式的缺陷，既然美國模式在某種意義上也是國際公約的模式，既然我國也加入到國際公約中并在其中履行義務，就應該想辦法克服這個模式的缺陷。考慮到地理標志與普通的商品或服務商標不同的屬性和特點，建議在商標法中專章規范地理標志。

3.強制注冊原則應該是保護地理標志的基本原則

計劃經濟時期，我國曾經在管理商標中使用過強制注冊原則，以便與單一的公有制經濟相匹配。后來，由于社會主義市場經濟體制的確立，商標權的私權性質導致強制注冊原則被自愿注冊原則取而代之。目前，我國商標法僅規定煙草制品必須使用注冊商標。

由于理標志具有公共屬性，對地理標志產品質量的管控應該由該區域的公共組織統一負責監控，實行強制注冊原則便于對地理標志產品的質量管理，利于維護地理標志的聲譽。如果由地理標志區域內的市場主體自行決定是否使用已注冊為集體或證明商標的地理標志，沒有統一的質量標準，那么地理標志產品的質量很難得到保證，甚至會因為個別市場主體的不負責任的行為而毀掉上百年形成的地理標志的聲譽。例如，享譽海內外，已有300多年制作歷史的山東龍口粉絲，因為個別企業在生產過程中摻加含“甲醛次硫酸氫鈉”（俗稱吊白塊），致使龍口粉絲聲譽大跌，給當地粉絲行業造成難以估量的損失。地理標志是公共資源，實行強制注冊原則，實行統一的質量標準，可以維護地理標志的聲譽，促進區域經濟的發展，提升地理標志產品的國際競爭力和品牌形象。

4.建議對地理標志實行專屬性原則

專屬性原則是指地名只能以地理標志的身份注冊為集體或證明商標，禁止用于其他商業標記。不得使用地名為商品或服務申請注冊商標。

地名是公共資源，地理標志的聲譽依賴于當地獨特的自然因素和人文因素，凝結著該區域勞動人民共同經營的成果。如果由某一單一的市場主體注冊為商標獨家使用，的確顯示公平，且不利于地方經濟的發展，與國家最終共同富裕的國策相悖。因此，應在商標法中明確規定地名只能以地理標志的身份注冊為集體或證明商標，禁止地名注冊為商品或服務商標。

總之，我國移植美國地理標志制度后，由于沒有及時進行本土化改造，出現了許多問題。雖然學界關于對地理標志進行單獨立法的呼聲很高，但這樣做的立法成本會比較高，且是否單獨立法就一定有助于保護我國眾多的地理標志也是一個值得認真考量的問題。本文認為：保護地理標志的重點應放在兩個方面，一是監督使用地理標志產品的質量。質量是保證地理標志聲譽的根本和核心所在，更是地理標志的價值所在；二是有利于我國帶有地理標志的產品在其行銷的國家和地區獲得法律救濟。所以，對地理標志的保護應有全球視野，注意與國際上通行的做法相銜接。而不是一味地糾結到底是采用美國模式。什么模式并不重要，符合中國利益才是最重要。

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作者簡介：王晨雁（1965-），南京審計學院法學院副教授，研究方向：知識產權法。