再論擴大洗錢罪的上游犯罪范圍

徐文華

(中國人民公安大學，北京 100038)

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【法律文化】

再論擴大洗錢罪的上游犯罪范圍

徐文華

(中國人民公安大學，北京 100038)

洗錢罪是較為嚴重的金融犯罪，在立法初期，曾是刑法學界研究的寵兒，理論成果層出不窮。近些年，隨著刑法學新領域不斷開辟，洗錢罪逐漸淡出學者的視線。然而，研究的多寡并不代表實際發生的犯罪的多少。事實情況是，隨著信息技術的發展，洗錢罪也在以各種方式活躍于國內外。本文將結合我國現行洗錢罪的刑事立法，著眼于洗錢罪的行為特征，就洗錢罪的上游犯罪相關問題展開論述。

洗錢罪；金融犯罪；上游犯罪

金錢是金融系統得以運行的基礎，在金錢的融通流動過程中，常常伴隨著罪惡，洗錢罪便是其中之一。關于“洗錢罪”一詞的由來，理論不一。縱觀各種有關“洗錢”的解釋，其本質是：將通過非正當渠道取得或者變相取得的金錢的性質予以轉移，最終為其披上合法的外衣。

一、洗錢罪概述

1982年《刑法》先后經過九次修正，其中第三次與第六次修改均涉及洗錢罪。現今，洗錢罪穩定在刑法修正案(九)的第一百九十一條，其犯罪主體為一般犯罪主體，既包括自然人又包括法人，主觀方面表現為“明知”，具有主觀故意，且具有掩飾非法所得資金的性質和來源的目的。[1]

關于洗錢罪的行為過程，抽象來說，可分為三個階段。第一階段，把非法取得的資金投入一定經濟機構。在我國，該機構主要是金融機構。然后，以掩人耳目的方式將非法資金與合法資金融為一體。第二階段，通過進行合法交易，使非法資金得以轉型，掩蓋其非法性。第三階段，將被清洗的資金以某種合法或看起來合法的方式使用。

洗錢過程十分復雜，手段眾多。傳統的洗錢方式有走私貨幣、兌換貨幣、不動產投資，把金融票據兌換成現金等。[2]通常情況下，洗錢與金融機構掛鉤，這與資金的流轉渠道是分不開的。

二、洗錢罪的上游犯罪

洗錢罪的上游犯罪是指獲取犯罪收益的犯罪行為。作為下游犯罪，洗錢罪的行為方式多種多樣，洗錢罪上游犯罪必然也是形形色色。隨著社會經濟的發展、商業交流的國際化，各種各樣的金融犯罪應運而生，我國刑法規定的洗錢罪的七種上游犯罪已不足以涵蓋目前洗錢罪的類型，表現出明顯的滯后性。[3]

首先，七類犯罪的限定使打擊洗錢罪陷入被動。洗錢罪可以與多數金融犯罪相結合，隱蔽性較強，金融機構工作人員即使識破也不容易掌握證據。其次，擴大洗錢罪上游犯罪范圍，也是與國際刑事立法接軌的表現。根據國際條約以及國外發達國家的刑事立法，洗錢罪上游犯罪相對廣泛，逐步囊括一切貪利型犯罪。最后，洗錢罪的性質決定一切非法獲取的利益都可能進入洗錢市場，引發更多的犯罪。近些年，大量伴隨洗錢行為的資本外逃以及逃稅、詐騙等犯罪高發，表明洗錢罪已然與更多犯罪相結合。[4]綜上，筆者認為，洗錢罪的上游犯罪范圍可以突破刑法中所列舉的七類犯罪。

三、金融犯罪與洗錢罪的聯系

當支付寶、余額寶、電子銀行、電子貨幣、電子交易以及各種投資軟件一步步走進大眾的視野，當各種金融概念次第出現，洗錢犯罪門檻進一步降低，金融犯罪更是借助便捷的網絡社交開始猖獗。

可以說，洗錢犯罪助長了金融犯罪的發展，同時金融犯罪的興起又使洗錢犯罪日趨嚴重，逐漸發展為組織犯罪。洗錢行為可以為大型組織犯罪包括各種網絡詐騙犯罪提供幕后支持，掩蓋非法資金的來源渠道，嚴重擾亂了我國的金融市場運行與管理秩序。[5]在洗錢行為的推動下，跨國犯罪逐漸增多，與跨國犯罪相結合的貪污受賄、毒品交易、武器交易、走私犯罪、詐騙犯罪、有組織性恐怖活動犯罪以及其他嚴重暴力犯罪的非法所得，會源源不斷地進入國際金融系統加以清洗。[6]

四、擴大洗錢罪上游犯罪范圍的立法建議

有學者曾主張將我國刑法中洗錢罪的上游犯罪范圍進一步擴大。具體來說，不再限定為七類犯罪，而是規定為所有能產生經濟收益的犯罪。由于我國《刑法》中對經濟犯罪的刑罰具有偏重性，所以采用該主張會導致《刑法》中所規定的多數犯罪都可以成為洗錢罪的上游犯罪，有違背刑法的謙抑精神。筆者認為，對于洗錢罪上游犯罪范圍的規定，可以參照《聯合國打擊跨國有組織犯罪公約》中的“嚴重犯罪”。“嚴重犯罪”排除了一些小型的輕微經濟犯罪，是比較契合我國現狀的。如果借鑒此規定，在我國《刑法》中還應當對“嚴重犯罪”進行解釋說明。

在洗錢罪的立法問題上，一方面要結合司法實踐上的洗錢罪案例積極應對，一方面也要參考我國其他相關法律規定。根據我國《反洗錢法》，洗錢罪上游犯罪不只局限于刑法條文中規定的七類。所以，在應用刑法時，借鑒《反洗錢法》中的規定也是一種實踐性突破。

[1]高銘暄，馬克昌.刑法學[M].北京：北京大學出版社，2010.462.

[2]李德，張紅地.金融運行中的洗錢于反洗錢[M].北京：中國人民公安大學出版社，2003.16-20.

[3]張敏.論當前洗錢罪的防范與打擊[J].北京人民警察學院學報，2010，(6)：76-81.

[4]邵沙平.控制洗錢及相關犯罪法律研究[M].北京：人民法院出版社，2003.13.

[5]王華峰.完善我國金融反洗錢法制的思考[J].濟南金融，2005，(5)：35-37.

[6]黃子文.國際視角：洗錢渠道研究[M].北京：中國金融出版社，2011.29.

【責任編輯：王 崇】

2016-07-10

徐文華(1989-)，女，山東聊城人，主要從事刑法學研究。

D924.3

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1673-7725(2016)09-0200-02