中國刑法學語境下的舉動犯探微

黃小飛

摘要：舉動犯在我國傳統刑法學說中是一種犯罪既遂類型。舉動犯概念在我國最早由葉高峰教授于《故意犯罪過程中的犯罪形態論》一書中提出。詞源意義上，舉動犯一詞來源于日本刑法學，等同于行為犯。我國刑法學語境下的舉動犯實際等同于德國刑法學的企行犯，其是指不存在未遂犯的一種犯罪類型。舉動犯與行為犯在構造上具有聯系，但在構成要件要素以及犯罪特殊形態上存在區別。舉動犯的構成要件縮減性是舉動犯構造意義上的特征，舉動犯不存在未遂犯是舉動犯刑法評價意義上的特征。在我國刑法學說中應當保留舉動犯。

關鍵詞：舉動犯；行為犯；企行犯；犯罪類型；法益保護

中圖分類號： D924文獻標志碼： A 文章編號：1672-0539（2016）02-0001-08

一、序論-

在目前行為犯理論（1）的視域中，大多數學者主張結果犯和行為犯完整閉合的犯罪分類二元論，舉動犯的理論品格從屬于行為犯。舉動犯較之行為犯、結果犯等犯罪類型獨立地位不明顯、類型化意義不突出。參考傳統學說的舉動犯論，舉動犯指構成要件排斥危害后果的一類犯罪。行為犯的構成要件也指不包括危害后果的一類犯罪。在構成要件要素方面，兩者具有相似性和重合性，使得舉動犯與行為犯的關系歷來存在爭議。傳統學說將舉動犯作為犯罪既遂類型加以討論也失之妥當。因而學界對于舉動犯的理論品格一直存有疑問。-

基于舉動犯論的已有認識，有的學者認為，舉動犯從屬于行為犯，即舉動犯為行為犯的一種類型[1]，這也是目前大多數行為犯論者的主張，可稱之為舉動犯從屬說；……