大學生創業若干法律問題淺析

高春艷+劉莎莎

[摘要]文章從大學生創業準備、創業實施、創業經營等幾個方面，對大學生創業中涉及的法律問題進行分析，并提出應對大學生創業中法律風險的建議。

[關鍵詞]大學生；創業；法律問題

[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2016.22.238

在當今“以創業帶動就業”“大眾創業、萬眾創新”的時代背景下，大學生作為具有一定知識背景的創業者，在創業方面有許多的優勢：頭腦靈活、思維敏捷、敢于打破常規、創新能力強等，同時也有一些劣勢：起步規模有限、社會經驗不足、風險應對與承受能力弱等。大學生作為特殊的創業群體，在創業過程中存在著比其他創業者更多的風險，如市場風險、決策風險、法律風險等。雖然市場風險、決策風險等在一定程度上具有一定的可測性，但是，相對而言，法律風險的可測性更高。因此，大學生在創業中應當熟悉我國的相關法律規定，以應對創業中的法律問題。

1 大學生創業準備階段的法律問題

1.1 創業項目選擇

創業項目選擇是大學生創業的第一步，其重要性不言而喻，項目的正確選擇就等于成功了一半。在項目選擇時，要在合法的范圍內選擇，還要符合國家的大政方針、政策導向。

首先，違反國家法律規定的項目是絕對不能涉足的，同時，有些項目是法律規定需要取得相應資質證書的，如果創業企業沒有能力或沒有達到取得該資質證書的條件，這種項目也是不能選擇的。其次，創業項目選擇還要符合國家的產業政策導向。國家發展和改革委員會在2011年發布《產業結構調整指導目錄（2011年本）》，自2011年6月1日施行，在該產業結構調整指導目錄中，將產業分為鼓勵類、限制類和淘汰類，大學生創業的項目選擇應避免淘汰類的產業，而應當在鼓勵類產業中進行選擇。

1.2 創業形式選擇

根據目前我國的相關法律規定，大學生[ZW（]本文中的大學生特指在讀的或畢業2年內的本科生和碩士研究生。[ZW）]創業的形式選擇主要有四種：個體工商戶、個人獨資企業、合伙企業和公司。這四種創業形式，各有各的特點，大學生創業者可以根據自身的情況進行選擇，如創業者人數、創業資金數量、創業項目等，不同的創業形式，其創業者（投資人）所要承擔的法律責任是不同的。

1.2.1 個體工商戶

個體工商戶是我國《民法通則》中規定的一種經營方式，是指在法律允許范圍內，依法經核準登記，從事工商經營活動的自然人或家庭。^[1]個體工商戶的經營項目范圍很廣，開業手續簡便，經營方式靈活，經營規模一般較小，由于大學生創業前期的投資金額較少，資金實力有限，所以個體工商戶這種經營形式適合大學生創業，現實中也不乏大學生選擇個體工商戶作為創業形式的實例。

根據我國《民法通則》的相關規定，個體工商戶以個人投資或以個人名義申請登記進行經營的，對其債務由經營者個人承擔財產責任；家庭進行個體工商經營的，以家庭財產承擔責任；雖以個人名義申請登記或以個人名義經營，但以家庭財產進行投資或其收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務以家庭共同財產清償。因此，大學生創業若選擇此種經營形式的，一定要注意區分個人承擔財產責任還是家庭承擔財產責任，否則，若創業失敗家庭可能會因此而承擔財產責任，給家庭生活造成一定的不利影響。

1.2.2 個人獨資企業

個人獨資企業的法律依據是《個人獨資企業法》，是指由一個自然人投資，在我國境內設立，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。個人獨資企業對于創業者而言，其優勢在于投資人個人自主經營、方式靈活、管理成本低、決策效率高等，其劣勢主要是投資人對企業的債務承擔無限責任，即當個人獨資企業發生虧損，不能償還對外債務時，投資人應當以其個人其他財產予以償還；以家庭共有財產出資設立的個人獨資企業，要以家庭共有財產對企業債務承擔償還責任。因此，個人獨資企業投資人的投資風險較大，大學生創業者在選擇此種經營方式時一定要慎重。

1.2.3 合伙企業

合伙企業是我國《合伙企業法》中確認的一種企業形式，是指由兩個或兩個以上的合伙人出資設立的，以合伙協議為基礎，從事生產、經營活動的企業。在我國合伙企業有兩種類型：普通合伙企業和有限合伙企業，普通合伙企業只有一種合伙人，即普通合伙人，有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人共同組成。合伙企業的優勢是投資人（合伙人）可以有多個，便于發揮團隊的力量，組織結構簡單，應對市場變化的決策速度快，因此，有不少大學生創業者選擇創辦合伙企業。創業者在選擇創辦合伙企業時，要注意區分普通合伙人和有限合伙人，兩種合伙人對合伙企業債務承擔責任的方式是不同的，普通合伙人（包括普通合伙企業的合伙人和有限合伙企業中的普通合伙人）對合伙企業的債務承擔無限連帶責任，即當合伙企業的財產不足以償還合伙企業債務時，每一個合伙人都有義務償還合伙企業的全部債務，合伙人應當以其個人財產予以償還；而有限合伙人僅以出資額為限對合伙企業的債務承擔責任，因此，普通合伙人與有限合伙人相比，普通合伙人對合伙企業虧損承擔的責任更重。

1.2.4 公司

公司是指依法設立、以營利為目的的企業法人。公司是企業法人，具有法人的三個特征：獨立人格、獨立財產和獨立責任。公司雖然是一種社會組織，但是法律賦予其具有同自然人同樣的法律主體資格，其具有獨立的財產，公司獨立財產的最初來源是股東的出資，股東出資設立公司后，就喪失了對該筆出資的所有權，公司取得合法主體資格后就成為同股東相互獨立的法律主體，公司對其債務獨立承擔責任。我國的公司有兩種類型：有限責任公司和股份有限公司，大學生創業選擇較多是有限責任公司。公司這種企業形式對于大學生創業者而言有許多的優勢，其一，與個人獨資企業和合伙企業相比，公司的總體實力強、規模大。其二，社會公眾對公司的認可度高。公司是現代企業制度的典型形式，是社會公眾口中的高頻詞匯，與個人獨資企業和合伙企業相比，具有較高的社會信任度。其三，公司的經營管理、財務管理等具有規范化特征。公司經營管理的規范化主要體現在公司具有完整的組織機構，權力機構——股東（大）會，執行和決策機構——董事會（執行董事），監督機構——監事會（監事）。其四，公司股東承擔有限責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，股份有限公司的股東以其認繳或持有的股份為限對公司承擔責任，即當公司對其債務沒有償還能力時，作為投資人的股東對公司債務沒有償還義務，公司的債權人不能要求股東償還公司的債務。

2 大學生創業實施階段的法律問題

2.1 生產經營場所的取得

生產經營場所是創業企業從事生產、經營活動的保障。生產經營場所的取得方式一般有三種：租賃、購買和自建，生產經營場所的取得方式不同，要注意的法律問題也不同。由于創業之初的企業資金規模有限，創業企業采用較多的取得生產經營場所的方式是租賃。采用租賃的方式取得生產經營場所，要注意的法律問題是，與出租人簽訂書面的租賃協議。根據《合同法》的規定，“租賃期限六個月以上的，應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。”并且“租賃期限不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無效。”創業企業的經營要具有一定的持續性，其經營場所的使用具有長期性和固定性，租賃期限一般會比較長，因此，創業企業取得生產經營場所的使用權應當與承租人簽訂書面的租賃協議。購買和自建這兩種方式，一般需要一次性投入的費用較高，法律問題也相對復雜，所以在創業初期不建議采用。當隨著創業企業經營規模的擴大，擁有了一定經濟實力時，可以結合實際需要決定是否采用。

2.2 合法主體資格的取得

創業形式無論采取何種性質，都必須取得合法的資質，即符合法定條件，履行法定程序，取得相應的資質證書。創辦個體工商戶要有名稱、經營場所等，并向工商行政管理部門辦理登記，領取個體工商戶營業執照。創辦個人獨資企業要有一個具有完全民事行為能力的自然人、企業名稱、出資、生產經營場所、必要的生產經營條件和從業人員，并向個人獨資企業所在地的工商行政管理部門申請登記，領取個人獨資企業營業執照。創辦合伙企業應當具備：兩個以上具有完全民事行為能力的自然人、書面合伙協議、出資、合伙企業名稱和生產經營場所，并向工商行政管理部門申請登記，領取合伙企業營業執照。創辦有限責任公司要有符合法定人數和條件的股東、全體股東認繳的出資、公司章程、公司名稱、組織機構（股東會、董事會、監事會）、住所，并向公司登記機關申請設立登記，依法領取企業法人營業執照。大學生創業除了要取得相應的營業執照外，還要依據生產經營范圍的不同，依法辦理稅務登記證、衛生許可證、排污許可證等證書。

3 大學生創業經營中的法律問題

3.1 依法經營

創業企業取得了合法主體資格后，作為市場主體在其生產、經營、參與市場競爭中，應當合法經營。目前企業在經營中的相關法律規定有：《產品質量法》《反不正當競爭法》《反壟斷法》《消費者權益保護法》《勞動合同法》《社會保險法》等，此外，還有一些相關的行政法規和部門規章。作為創業者應當熟悉這些方面的法律規定，一方面，為創業企業合法經營提供保障；另一方面，當本企業的合法權益受到侵害時，可以及時尋求法律的保護。

3.2 依法納稅

依法納稅是每個公民應盡的憲法義務，同時也是各個市場主體的法定義務。根據稅收相關法律、法規的規定，個體工商戶、個人獨資企業、合伙企業的納稅方式是由投資人繳納個人所得稅。

依據《個人所得稅法》的規定，個體工商戶的生產、經營所得和對企事業單位的承包經營、承租經營所得，以每一納稅年度的收入總額減除成本、費用以及損失后的余額，為應納稅所得額，適用5%～35%的超額累進稅率。

個人獨資企業和合伙企業依據財政部、國家稅務總局2000年發布的《關于個人獨資企業和合伙企業投資者征收個人所得稅的規定》繳納個人所得稅。個人獨資企業以投資者為納稅義務人，合伙企業以每一個合伙人為納稅義務人，個人獨資企業和合伙企業每一納稅年度的收入總額減除成本、費用以及損失后的余額，作為投資者個人的生產經營所得，適用5%～35%的五級超額累進稅率，計算征收個人所得稅。個人獨資企業的投資者以全部生產經營所得為應納稅所得額；合伙企業的投資者按照合伙企業的全部生產經營所得和合伙協議約定的分配比例確定應納稅所得額，合伙協議沒有約定分配比例的，以全部生產經營所得和合伙人數量平均計算每個投資者的應納稅所得額。

公司制企業的納稅問題相對較為復雜一些，除了一些可以轉嫁的間接稅之外，還要繳納企業所得稅，投資人（股東）還要繳納個人所得稅，這在一定意義上被稱為“雙重征稅”。

4 應對大學生創業法律風險的建議

4.1 創業形式

根據以上對四種創業形式的介紹，各有優勢與不足，大學生創業在具體創業形式選擇時，要從自身實際情況出發，并結合各種經營方式的特點。筆者認為，綜合考慮各種因素，當代大學生創業較好的經營形式是有限責任公司，理由是如下。

4.1.1 有限責任公司的投資人承擔有限責任

由于大學生創業者的社會經驗不足、對經營風險的承受能力弱等，這在一定程度上抑制了大學生創業的熱情。公司與公司的投資人（股東）從法律上來說是相互獨立的法律主體，公司以其全部財產承擔責任，公司的投資人（股東）對公司債務沒有償還義務，這在一定程度上減少了大學生創業者由于創業失敗而要承擔巨額債務的后顧之憂。

4.1.2 《公司法》的最新修訂降低了公司設立的門檻

《公司法》的最新修訂，為大學生創業選擇有限責任公司這種企業形式提供了可能性。2013年12月28日，第十二屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議通過了對《中華人民共和國公司法》的修改，自2014年3月1日起施行。此次對《公司法》的修訂，使得我國公司制又向前邁進了一步。此次修訂取消了全體股東首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定注冊資本最低限額的要求，將注冊資本的實繳登記制改為認繳登記制，放寬了注冊資本登記的條件；取消了有限責任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制，大大降低了公司設立的門檻；取消了全體股東貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%的要求，使得有限責任公司的出資形式更加寬松。總之，《公司法》的最新修訂為大學生創業提供了更加寬松的條件和較低的準入門檻。

4.1.3 公司制更有利于創業企業未來發展

有限責任公司的規模、組織機構、經營決策等方面，與個體工商戶、個人獨資企業、合伙企業相比更加科學。有限責任公司有較為完整的組織機構股東會、董事會和監事會，形成了權力機構、執行和決策機構、監督機構相互制約的組織架構，保證了公司經營的連續性、經營決策的正確性、經營的長期性等，這些為創業企業的長遠發展提供了保障，有利于創業企業的做大做強。

4.2 代理記賬

創業企業要建立符合法律規定的財務會計制度，由于會計具有很強的專業性，當前許多中小企業常常采用代理記賬的方式。代理記賬對于創業企業而言具有成本低、安全性高等的優勢。其一，創業企業處于原始財富積累的初期，成本、費用控制是其能夠生存下去的重要方面，聘用具有一定財務經驗的財務人員的工資成本較高，而聘用專門的代理記賬機構，負債企業的做賬、報稅等事務的成本相對較低。其二，創業企業無論采用何種形式，都要遵守國家相關的法律規定，做賬是一項較為專業的工作，企業招聘的財會專業的大學生，往往沒有實際工作經驗，而給企業帶來財務方面的風險，而專業的代理記賬機構有經驗豐富的專門財務人員，他們專業知識扎實，財務經驗過硬，能為創業企業提供專業的、精準的服務，從而避免企業的財務風險。

4.3 納稅籌劃

創業企業在創業之初一般規模有限，沒有良好的市場基礎，因此，創業初期的企業生存較為不易，很多創業企業由于沒能渡過初期，而導致創業失敗。對于創業初期的創業企業而言，除了采取適合的營銷策略迅速占領市場之外，就是要降低生產、運營的成本，盡可能地減少費用支出。稅收是企業支出中的一部分，創業企業要在依法納稅的前提下，通過合理的納稅籌劃來減少稅收成本，達到稅收負擔最小，并最終達到創業企業與國家的雙贏，這就需要創業企業進行納稅籌劃。納稅籌劃是指納稅人在履行法定義務的前提下，運用稅法賦予的權利，通過企業經營、投資、理財等活動的事先籌劃和安排，盡可能節約納稅的一種方法和手段。^[2]創業企業進行納稅籌劃可以從企業組織形式、固定資產折舊、稅收優惠等方面進行稅收設計，遵循在合法的前提下，做到稅收成本最小化。

4.4 法律顧問

法律問題是大學生創業中的重要問題，創業者自己應當具備基本的法律素養，并掌握一定的與創業相關的法律知識。所謂“術有專功”，許多大學生創業者既缺少法律知識，又沒有法務實際操作能力，因此，創業者可根據實際需要，酌情選擇與律師事務所簽訂法律服務協議，聘請律師事務所律師擔任創業過程及企業經營過程中的法律顧問，為創業者提供法律咨詢、合同擬定與審核、法律事務處理等法律服務。

參考文獻：

[1]魏振瀛.民法[M].北京：北京大學出版社、高等教育出版社，2001：110.

[2]王曉玲.對中小企業會計政策選擇中納稅籌劃的思考[J].內蒙古科技與經濟，2010（3）.