西藏自治區(qū)傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法的法律地位

萬瑞華(西藏大學(xué)，西藏 拉薩 850000)

?

西藏自治區(qū)傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法的法律地位

萬瑞華
(西藏大學(xué)，西藏 拉薩 850000)

摘要：西藏婚姻習(xí)慣法是獨(dú)立于我國(guó)現(xiàn)行婚姻法之外，依據(jù)某種社會(huì)權(quán)威和社會(huì)組織，具有一定強(qiáng)制性的行為規(guī)范的總和。在我國(guó)西藏婚姻習(xí)慣法雖然不是正式的法律淵源，但是西藏婚姻習(xí)慣法在很大程度上解決了日常生活糾紛，這引起了學(xué)界的關(guān)注。西藏婚姻習(xí)慣法仍然在一個(gè)國(guó)家的法律體系中扮演著不可或缺的角色。習(xí)慣法作為一類社會(huì)規(guī)范，它是獨(dú)立于我國(guó)現(xiàn)行婚姻法之外，依據(jù)某種社會(huì)權(quán)威確立的、具有強(qiáng)制性和習(xí)慣性的行為規(guī)范的總和。它既非純粹的道德規(guī)范，也不是完全的法律規(guī)范，而是介于道德與法律之間的準(zhǔn)法律規(guī)范，這在西藏自治區(qū)更為顯而易見，本文作者生活在西藏自治區(qū)拉薩市，該地區(qū)存在大量的一妻多夫和一夫多妻的現(xiàn)象，約束著該地區(qū)人民的日常生活，基本上起到了“法律”作用，筆者對(duì)西藏自治區(qū)婚姻習(xí)慣法的地位很感興趣，其到底是法還是習(xí)慣，本文將加以探討。

關(guān)鍵詞：西藏；婚姻習(xí)慣法；法律地位

一、引言

針對(duì)法律的多元格局的局面,國(guó)家在依法治國(guó)和經(jīng)濟(jì)全球化的趨勢(shì)下,大力宣傳法律制度,加大普法力度。但是在西藏自治區(qū)，一些舊的西藏婚姻習(xí)慣法仍然存在。堅(jiān)持落后的，不適應(yīng)時(shí)代發(fā)展的一些藏族婚姻陋習(xí)是無益的,拒絕吸收和借鑒有關(guān)婚姻家庭的先進(jìn)的法律文化和法律技術(shù),只能使自己停留在法治化和全球化進(jìn)程之外。因此需要我們實(shí)事求是地面對(duì)存在著的西藏婚姻習(xí)慣法,并對(duì)藏族傳統(tǒng)法文化中有關(guān)婚姻家庭的成就有所批判、有所改造的予以吸收，繼承,以期最終實(shí)現(xiàn)我國(guó)法律的統(tǒng)一。西藏自治區(qū)傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法起著實(shí)質(zhì)的規(guī)范作用，它是以“習(xí)慣”的形式，還是以“法”的形式對(duì)該地區(qū)人民的日常生活起著約束作用?

關(guān)于“習(xí)慣法”概念的文獻(xiàn)介紹可以了解到：關(guān)于習(xí)慣法是不是法，學(xué)界有三種觀點(diǎn)：持傳統(tǒng)法律觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為習(xí)慣法不是法，但是從社會(huì)學(xué)、法律人類學(xué)角度看，法不必然與國(guó)家聯(lián)系。

二、西藏自治區(qū)婚姻習(xí)慣法的形式

(一)一夫多妻制：是由群婚制發(fā)展而來的，在封建農(nóng)奴制下，西藏自治區(qū)一夫多妻制的出現(xiàn)與其社會(huì)制度、生產(chǎn)方式、等級(jí)制度和地域以及經(jīng)濟(jì)條件有很大的關(guān)系，一夫多妻這種婚姻形式主要存在于貴族，頭人中,是為了擴(kuò)大政治影響或炫耀自己的財(cái)力,但是妻子之間并無無妻妾之分,地位平等。就如恩格斯所說一夫多妻是富人及顯貴人物的特權(quán),妻妾主要是以購(gòu)買奴蟀的方法取得的。但平民中也有少數(shù)的一夫多妻婚,其形式主要是姐妹共夫,即姐姐與入贅婿婚后,妻妹加入其中,形成事實(shí)上姐妹共夫的一夫多妻家庭。也有母女共夫等類型。

(二)一妻多夫制：一種較多的婚姻形式是一妻多夫，主要以兄弟(同胞兄弟、堂兄弟、表兄弟)共妻為主要形式。藏族民間傳統(tǒng)贊揚(yáng)兄弟共妻現(xiàn)象，認(rèn)為這樣兄弟和睦不分家，可以使財(cái)產(chǎn)集中、家庭興旺。另外還有個(gè)別的叔侄共妻、父子共妻、朋友共妻，但這類情況一般會(huì)遭到社會(huì)非議。

(三)著桑婚：這種婚姻形式幾乎被大多數(shù)研究藏族一妻多夫制婚姻的學(xué)者忽略，包括國(guó)外研究藏族婚姻的著名藏學(xué)家戈德斯坦( Goldstein) 等，也包括國(guó)內(nèi)社會(huì)學(xué)家馬戎等，只有嚴(yán)汝嫻( 1985)關(guān)注過這一婚俗，堅(jiān)贊才旦( 2000) 也曾提及，但沒有專門論述。著桑婚，也叫“戴天頭”。其形式是，當(dāng)女孩子成人以后，舉行成人禮，指物為婚，或?yàn)樘欤驗(yàn)槠渌铮珩R鞍等。各地區(qū)的具體婚俗有差別，但都是一種沒有男性的婚禮，成年女性與物結(jié)婚后，就可以自由的與男性交往。這種婚姻明顯地帶有原始苯教的色彩，如果不分析卓桑婚，就可能對(duì)一妻多夫制婚姻產(chǎn)生很多誤讀，著桑婚是一種以女子為主的性生活關(guān)系，聚散自由，男子只是過客，沒有約束。

一夫一妻制的婚姻形式在西藏自治區(qū)占絕大多數(shù)，這里就不再詳細(xì)介紹。

三、西藏自治區(qū)婚姻習(xí)慣法的法律地位

(一)法的一元論下的國(guó)家認(rèn)可說。《中國(guó)大百科全書·法學(xué)》(中國(guó)大百科全書出版社版)對(duì)“習(xí)慣法”是這樣界定的：習(xí)慣法是指國(guó)家認(rèn)可和由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的習(xí)慣。……在國(guó)家產(chǎn)生以前的原始習(xí)慣并不具有法的性質(zhì)。孫國(guó)華主編的《法學(xué)基礎(chǔ)理論》(天津人民出版社版)認(rèn)為：習(xí)慣法是經(jīng)國(guó)家認(rèn)可并賦予國(guó)家強(qiáng)制力的完全意義上的法。沈宗靈主編的《法學(xué)基礎(chǔ)理論》(北京大學(xué)出版社版)認(rèn)為習(xí)慣法是經(jīng)國(guó)家認(rèn)可并以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施。大多數(shù)學(xué)者持此觀點(diǎn)。

(二)道德習(xí)慣說。道德習(xí)慣說則將習(xí)慣法們?yōu)橛梢欢ㄉ鐣?huì)認(rèn)可的傳統(tǒng)的道德習(xí)慣。冉繼周、羅之基在《西盟仮族社會(huì)形態(tài)》一書中說:“佤族社會(huì)仍然依靠長(zhǎng)期的歷史形成的習(xí)慣和傳統(tǒng),來調(diào)整人們之間的各種關(guān)系,維持社會(huì)的秩序。

(三)準(zhǔn)法律規(guī)范說。準(zhǔn)法律規(guī)范說則堅(jiān)持習(xí)慣法是存在于民間的其有一定強(qiáng)制性的、具有法律特征的但是并沒有被國(guó)家列入正式法律體系的準(zhǔn)法律規(guī)范。田成有在《中國(guó)農(nóng)村習(xí)慣法初探》一文中認(rèn)為:“習(xí)慣法是獨(dú)立于國(guó)家之外的、人們?cè)谏a(chǎn)和生活中根據(jù)事實(shí)經(jīng)驗(yàn)、依據(jù)某種社會(huì)權(quán)威和組織確立的具有一定強(qiáng)制力的、人們共信共行的行為”。習(xí)慣法的某些內(nèi)容以可能被國(guó)家認(rèn)可而具有國(guó)家發(fā)的強(qiáng)制性、約束力。但大部分習(xí)慣法則是依靠某種社會(huì)組織、社會(huì)權(quán)威而保證實(shí)施。

本文贊同準(zhǔn)法律規(guī)范說。法律是由某種強(qiáng)制力保證實(shí)施的，它具有強(qiáng)制性，因此“習(xí)慣說”不妥；關(guān)于“國(guó)家認(rèn)可說”認(rèn)為習(xí)慣法是經(jīng)國(guó)家認(rèn)可并賦予國(guó)家強(qiáng)制力的完全意義上的法，在法的發(fā)展來看，法不必然與國(guó)家有著直接聯(lián)系，那么把法作為國(guó)家的衍生物有失偏頗。

我國(guó)是一個(gè)多民族國(guó)家,在長(zhǎng)期的生活實(shí)踐中,藏族形成了反映本民族獨(dú)特生產(chǎn)方式和生活方式，為本民族成員所信守的規(guī)范體系,而這些規(guī)范體系的總和就構(gòu)成了西藏自治區(qū)傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法。如何看待和處理西藏自治區(qū)傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法不僅直接關(guān)系著能否建立和維護(hù)西藏自治區(qū)良好的社會(huì)秩序,產(chǎn)生直接影響。西藏自治區(qū)傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法的地位這一命題的提出對(duì)我國(guó)現(xiàn)行婚姻法在西藏自治區(qū)的實(shí)施有協(xié)調(diào)作用：筆者認(rèn)為西藏自治區(qū)傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法可以作為“法”來普遍指導(dǎo)該地區(qū)藏族人民婚姻生活，西藏自治區(qū)傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法和現(xiàn)行婚姻法協(xié)調(diào)互補(bǔ)，更有利于推行現(xiàn)行婚姻法。

參考文獻(xiàn)：

[1]沈宗靈主編《法學(xué)基礎(chǔ)理論》，北京大學(xué)出版社,1988年版；

[2]中國(guó)大百科全書編《中國(guó)大百科全書·法學(xué)》，中國(guó)大百科全書出版社版，1986年版；

[3]高其才編《中國(guó)習(xí)慣法論》,湖南出版社，1995年版；

[4]吳宗金編《中國(guó)民族法學(xué)》,法 律出版社，1997版；

作者單位：萬瑞華（1990.3-），女，漢族，河南省鄭州市中牟縣，西藏大學(xué)研究生，西藏大學(xué)，民族法學(xué)。

中圖分類號(hào)：D923.9

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1671-864X（2016）04-0053-01