煙草商業(yè)企業(yè)合同風(fēng)險與防控研究*

鄒振方 蔣云峰 魯 瑤 汪 寧

安徽省煙草公司安慶市公司，安徽 安慶 246000

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煙草商業(yè)企業(yè)合同風(fēng)險與防控研究*

鄒振方 蔣云峰 魯 瑤 汪 寧

安徽省煙草公司安慶市公司，安徽 安慶 246000

在社會經(jīng)濟往來中，煙草商業(yè)企業(yè)既有著煙草專賣的職能，也是一個普通的經(jīng)濟商業(yè)主體，面臨著方方面面的經(jīng)濟風(fēng)險。而合同作為現(xiàn)代企業(yè)進(jìn)行經(jīng)濟活動的主要手段，既能防范風(fēng)險，自身也存在著巨大的風(fēng)險，對于煙草行業(yè)更是如此，本文通過煙草商業(yè)企業(yè)中合同風(fēng)險的具體表現(xiàn)及成因，來研究如何對煙草行業(yè)合同風(fēng)險進(jìn)行防控。

煙草商業(yè)企業(yè)；合同風(fēng)險；防控

從整體來說，煙草企業(yè)也是一個普通的民事主體，在自身管理模式中以及與其他社會經(jīng)濟主體的各種經(jīng)濟交往中也面臨著各種經(jīng)營管理風(fēng)險的沖擊。作為一個普通的社會企業(yè)，合同是煙草企業(yè)從事經(jīng)營活動和對外交往的主要手段，也是企業(yè)從事經(jīng)濟活動取得經(jīng)濟效益的橋梁與紐帶。由于各種不確定性的存在，企業(yè)的經(jīng)營活動難免存在各種風(fēng)險，企業(yè)必須及時采取必要措施對風(fēng)險進(jìn)行控制，才能避免和降低風(fēng)險給企業(yè)帶來的損失，從而確保企業(yè)經(jīng)營目標(biāo)的實現(xiàn)。[1]因此，合同作為企業(yè)經(jīng)濟往來中必不可少的手段，對于企業(yè)防控風(fēng)險有著重要的作用。

但由于煙草商品本身的特殊性以及我國實行的煙草專賣制度，即煙草實施專賣專營體制，企業(yè)屬于國家所有，對企業(yè)的管理與控制者也是國家，一般社會主體無法進(jìn)入到這個行業(yè)，使得煙草行業(yè)在我國經(jīng)濟體制中相對獨立。由于煙草專賣制度的存在，煙草企業(yè)作為一個普通民事經(jīng)濟主體在與其他經(jīng)濟主體交往的過程中，煙草行業(yè)的從業(yè)人員沒有足夠的法律與風(fēng)險意識，造成煙草商業(yè)企業(yè)面臨的法律風(fēng)險和法律糾紛日益增多，給行業(yè)造成了一定負(fù)面影響。

隨著煙草行業(yè)規(guī)范意識的不斷增強，煙草行業(yè)合同規(guī)范化管理工作也逐漸得到重視，但是由于行業(yè)歷史發(fā)展過程中合同管理工作薄弱、部分煙草基層企業(yè)對合同重要性主觀認(rèn)識不夠和管理機制相對滯后等原因，特別是行業(yè)特殊體制的保護(hù)下，煙草企業(yè)合同管理與市場經(jīng)濟要求之間仍存在著不相適應(yīng)的問題，導(dǎo)致企業(yè)缺乏充分的合同風(fēng)險防控機制，不僅讓合同無法在企業(yè)在日常的經(jīng)濟活動中發(fā)揮其應(yīng)有的作用，甚至成為企業(yè)風(fēng)險的主要來源，因此研究和構(gòu)建有效的合同風(fēng)險防控措施顯得尤為重要。

一、煙草企業(yè)中合同風(fēng)險的具體表現(xiàn)

我們這里所稱的合同風(fēng)險主要是煙草企業(yè)在作為普通民事主體時對外進(jìn)行平等經(jīng)濟交往時涉及的民事法律風(fēng)險，并不涉及煙草企業(yè)在承擔(dān)煙草專賣職能制度下的行政法律風(fēng)險與刑事法律風(fēng)險。

(一)合同文本管理缺失

雖然現(xiàn)在多數(shù)煙草基層企業(yè)已經(jīng)十分重視交易中合同的簽訂，但是對合同條款的重要性明顯重視不夠，加之合同文本內(nèi)容的擬定需要具備相應(yīng)的專業(yè)功底，一般業(yè)務(wù)部門的工作人員并不能勝任條文的擬定與審核工作。但是由于煙草企業(yè)中偏向于行政管理模式的管理方式，各部門之間分工配合需要加強，當(dāng)業(yè)務(wù)部門需要簽訂合同時，有些工作人員就隨意在網(wǎng)上下載合同模板，有些甚至使用對方提供的合同文本，[2]這樣的合同可能僅僅約定了大體的交易事項，無法通過合同使自身的利益實現(xiàn)最大化，甚至缺失關(guān)鍵條款或者自身在合同關(guān)鍵條款上處于弱勢地位，這種情況下，一旦出現(xiàn)合同糾紛，會讓企業(yè)在事后處理過程中陷入被動的局面，無法起到預(yù)防風(fēng)險的作用。

(二)合同簽訂管理制度缺失

依法簽訂合同是交易雙方合同生效的前提，有效的合同才能保障雙方依法履行合同義務(wù)并享有合同權(quán)利。在合同簽訂過程中，最重要的是對合同簽約主體的審查，為保證合同的生效，必須防控簽約主體資格與資質(zhì)中存在的風(fēng)險。在企業(yè)實際簽約中，由于業(yè)務(wù)人員自身能力素質(zhì)的限制以及相應(yīng)管理機制的缺失，在簽訂合同時難以對合同相對方的身份背景進(jìn)行全面審核，也難以進(jìn)行盡職調(diào)查掌握對方的履行能力，合同的簽訂存在隨意性，最終可能導(dǎo)致合同目的無法實現(xiàn)，甚至造成合同目的無法實現(xiàn)的責(zé)任都難以界定的不利局面，這樣的合同不僅不能幫助企業(yè)規(guī)避風(fēng)險，反而使企業(yè)風(fēng)險的大大增加。

(三)合同履行監(jiān)督管理缺失

很多煙草企業(yè)雖然制定了合同管理規(guī)章制度，但是在合同履行過程中卻缺乏有效的監(jiān)督，往往是合同簽訂之后，履行就交給具體承辦部門來管，對合同履行情況不能及時進(jìn)行跟蹤，[3]對合同對方履行的情況以及履行的實際結(jié)果缺乏監(jiān)管，如果在合同履行時出現(xiàn)糾紛，就缺少相應(yīng)的補救方法，甚至無法追尋到合同履行時的具體狀況，對后續(xù)的救濟和權(quán)益的維護(hù)造成影響。

二、煙草企業(yè)中合同風(fēng)險存在的成因

(一)企業(yè)在主觀上對合同風(fēng)險的認(rèn)識不到位

雖然說近年來國有企業(yè)的法律意識有明顯增強，但不可否認(rèn)，由于煙草專賣的特殊制度，此種被保護(hù)的心理也影響著企業(yè)對于其他經(jīng)濟行為的對風(fēng)險預(yù)估不足，導(dǎo)致企業(yè)忽視了在經(jīng)濟活動中合同的重要作用，對于煙草企業(yè)管理者來說，合同的作用僅限于是一種便于公司管理的程序，合同擬定人員水平參差不齊，對于合同的擬定，更傾向于是一種形式上的應(yīng)付，條款的約定流于表面化，甚至于實行“拿來主義”，忽略企業(yè)的實際需求和利益最大化的要求，忽略了合同本身可以反映出來的經(jīng)營信息以及在企業(yè)風(fēng)險控制中的作用，從而留下糾紛的隱患。

(二)合同履行監(jiān)管不到位

由于沒有完善的合同執(zhí)行制度，各部門的合同履行行為得不到有效監(jiān)管，在實際操作中，部分工作人員履約能力差，不按照程序的進(jìn)行合同變更、作廢現(xiàn)象時有發(fā)生，有的利用煙草行業(yè)的優(yōu)勢地位，隨意增加對方當(dāng)事人的合同義務(wù)，或不按照合同約定及時履約，有的對對方當(dāng)事人履約行為要求不嚴(yán)，造成公司的損失，在合同出現(xiàn)履行偏差時，也不善于運用恰當(dāng)?shù)姆绞饺ソ鉀Q問題，導(dǎo)致對方的違約行為得不到追究，使企業(yè)的經(jīng)濟活動與合同約定相脫節(jié)。究其原因，是由于企業(yè)合同管理執(zhí)行制度缺失，履約管理職責(zé)不清，履約資料及檔案不規(guī)范，沒有統(tǒng)一的履約監(jiān)管機制，不能及時發(fā)現(xiàn)合同履行異常，及時做出反應(yīng)。

(三)合同風(fēng)險管理體系尚不完善

在煙草企業(yè)現(xiàn)有的合同風(fēng)險管理體系中，法規(guī)部門承擔(dān)著企業(yè)合同風(fēng)險管理的主要職責(zé)，但是合同涉及到企業(yè)的各個部門，合同承辦部門在與他方簽訂合同時，往往忽略甚至不通知法規(guī)部門，使得法規(guī)部門不能事前介入。另外，也無法要求法規(guī)部門對每個合同都深入實際進(jìn)行審查，多數(shù)時候，法規(guī)部門只能形式審查。這些問題的主要根源還是在于沒有一個強有力的自上而下的統(tǒng)一的企業(yè)合同風(fēng)險管理體系，僅僅依靠法規(guī)部門是無法完成企業(yè)合同風(fēng)險管理的重任的，風(fēng)險管理需要多部門的相互協(xié)作。這樣管理模式，無法做到對合同法律風(fēng)險的事先預(yù)防與事中控制，相關(guān)部門不能積極主動的開展事前風(fēng)險防控，對于可能發(fā)生的重大合同風(fēng)險缺乏與預(yù)判機制，造成整體法律風(fēng)險控制較弱，無法有效的將風(fēng)險及損失徹底防范，對于事后的風(fēng)險控制也造成了很大的難度。

三、如何對煙草行業(yè)合同風(fēng)險進(jìn)行防控

針對合同風(fēng)險，最主要的解決措施是健全企業(yè)合同風(fēng)險管理體系，在美國、日本等發(fā)達(dá)國家中的大集團普遍在企業(yè)內(nèi)部建立了完善的現(xiàn)代企業(yè)合同管理模式，雖然各個企業(yè)集團的情況各不相同，合同模式也不盡相同，但不論是采取怎樣的合同管理形態(tài)，他們的合同管理在整個公司里都形成了完善的企業(yè)合同管理體系，以達(dá)到更高效的合同管理操作，從而通過合同管理，最大限度的防范企業(yè)法律風(fēng)險，同時，也最大限度地實現(xiàn)企業(yè)利益的最大化。針對于我國煙草行業(yè)發(fā)展的實際及在國民經(jīng)濟中的地位，筆者對于建立煙草行業(yè)企業(yè)合同管理體系有以下幾點建議：

(一)加強企業(yè)工作人員合同風(fēng)險意識的培養(yǎng)

企業(yè)的合同管理體系之所以不完善，主要原因就在于企業(yè)缺乏防范風(fēng)險意識。培養(yǎng)法律風(fēng)險防范意識所指向的具體含義，不僅僅是表層的意識狀態(tài)，并不是說企業(yè)知道簽訂合同，知道書面固定條款，就有了風(fēng)險意識。這里所講的風(fēng)險意識還包括應(yīng)當(dāng)知道如何識別、分析合同中的法律風(fēng)險，以及如何有效規(guī)避風(fēng)險。這些專業(yè)的能力并不是要求企業(yè)員工人人都擅長，針對企業(yè)內(nèi)不同層面的員工，風(fēng)險意識的培養(yǎng)也是有著不同層次的要求。

作為企業(yè)高級管理人員，必須要著力培養(yǎng)合同風(fēng)險防控意識。企業(yè)的走向及管理主要還是依賴于高級管理人員，他們的管理思想影響著企業(yè)的管理決策與制度設(shè)計。作為煙草企業(yè)的高級管理人員，首先要看清楚現(xiàn)代煙草企業(yè)在經(jīng)濟交往中的正確位置，不能一味依賴于國家制度的保護(hù)，現(xiàn)在的經(jīng)濟環(huán)境日新月異，政策也不再是一成不變，作為企業(yè)的管理者，要有宏觀的風(fēng)險意識，懂得趨利避害，正確認(rèn)識到合同在企業(yè)風(fēng)險控制中的作用，真正重視起合同風(fēng)險防控，讓合同風(fēng)險防控制度在企業(yè)中能自上而下的得以貫徹，管理人員的領(lǐng)頭羊作用在這里勢必要有著極大的發(fā)揮。

企業(yè)法律人員則要加強專業(yè)素質(zhì)培養(yǎng)。企業(yè)的法律人才實際上承擔(dān)著合同風(fēng)險控制的最大職責(zé)，不但要對合同進(jìn)行法律審查，還要做到對合同管理工作的深入研究，對合同的風(fēng)險管理制度進(jìn)行設(shè)計和修改等一系列綜合管理。這需要他們了解各個部門工作的鏈接，同時需要他們法律專業(yè)素質(zhì)過硬，并且需要一定的組織、協(xié)調(diào)能力，因此，強化企業(yè)法律人員的專業(yè)素質(zhì)培養(yǎng)，則是強化了企業(yè)合同風(fēng)險防控制度的中堅力量。

企業(yè)全員合同風(fēng)險意識也需要培訓(xùn)。企業(yè)可以深入展開全員的法律風(fēng)險宣傳教育和培訓(xùn)工作，糾正“合同風(fēng)險只存在于法規(guī)部門，與業(yè)務(wù)部門無關(guān)”的錯誤觀念，定期進(jìn)行講座培訓(xùn)，使大家養(yǎng)成合同風(fēng)險防控意識，在每個風(fēng)險控制點各司其職，充分發(fā)揮作用，最終構(gòu)建合同風(fēng)險防范的根基。

(二)完善合同管理制度，使合同管理體系得以有效運行

建立起合同管理體系只是基礎(chǔ)性的，企業(yè)要想真正預(yù)防風(fēng)險，最主要的是合同管理制度的完善，讓體系能夠真正運行起來。

1.在企業(yè)內(nèi)部建立嚴(yán)格的合同評審機制，做好合同風(fēng)險的事先防范。事先預(yù)防的投入遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于事后的救濟，但起到的作用卻是不可估量的。我們并不傾向于所有的合同都需要層層審查，反之，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)科學(xué)審查、適度審查，實現(xiàn)規(guī)范與效率并重，這樣才能讓合同評審制度更落到實處。首先，目前煙草各個企業(yè)的合同文本模板使用并不規(guī)范，沒有完整有效的合同文本模板，大多采用“拿來主義”，不善于根據(jù)實際情況進(jìn)行變通。我們建議，在合同文本制作上，可以參照銀行、保險公司的做法，由國家煙草總局、總公司針對煙草企業(yè)自己的主要業(yè)務(wù)內(nèi)容對經(jīng)常使用的合同進(jìn)行總結(jié)，充分利用企業(yè)在長期的經(jīng)營管理過程中形成的合同實際履行的經(jīng)驗，根據(jù)企業(yè)日常的業(yè)務(wù)范圍及部門分管與簽訂合同性質(zhì)的不同，建立統(tǒng)一的合同標(biāo)準(zhǔn)制度，由法規(guī)部門按標(biāo)準(zhǔn)分類統(tǒng)一合同文本，統(tǒng)一合同分類，提高工作效率，降低工作強度，切實從本企業(yè)的實際出發(fā)避免合同風(fēng)險。當(dāng)業(yè)務(wù)部門需要使用相應(yīng)種類合同時，在審查對方合同主體是否合法等相應(yīng)問題之后，在公司合同系統(tǒng)中調(diào)取相應(yīng)合同，根據(jù)實際交易情況進(jìn)行填寫。但是，合同印章應(yīng)統(tǒng)一由合同管理部門保管，在最后合同需蓋章確認(rèn)時，統(tǒng)一由法規(guī)部針對領(lǐng)導(dǎo)審批意見、合同授權(quán)委托書、法律審查意見是否齊備進(jìn)行核查后，最終確認(rèn)簽章。企業(yè)自身定制合同文本，既能節(jié)省時間，又能減少交易風(fēng)險，避免日后可能出現(xiàn)的爭議，即使出現(xiàn)爭議，也能掌握主動權(quán)。此外，爭取合同的起草權(quán)，也能夠在合同中充分考慮己方利益，認(rèn)真甄選對己方有利的措辭，更好的保護(hù)企業(yè)利益，同時能夠使合同做到風(fēng)險防控的作用。

2.加強合同履行中的監(jiān)管，建立合同信息制度監(jiān)控，實行合同動態(tài)管理。嚴(yán)格合同信息制度監(jiān)控才能對合同的簽訂、履行進(jìn)行實時跟蹤，才能在出現(xiàn)問題時及時給予救濟。這就要求建立一個完整的合同管理系統(tǒng)，每一份合同都應(yīng)該由合同承辦人員錄入合同管理信息系統(tǒng)，錄入行為必須準(zhǔn)確及時，并且對合同的履行效果予以跟蹤記錄。這樣，合同管理人能在信息系統(tǒng)中針對合同的各種狀況進(jìn)行監(jiān)督，還能將發(fā)現(xiàn)的問題予以及時處理。這樣也能有效的解決工作人員在實際操作中“簽訂一套合同，履行又一套方案”的行為，能夠遏制擅自變更合同的行為，合同履行是企業(yè)素質(zhì)的綜合反映，煙草企業(yè)加強對合同履行情況的監(jiān)督，是提高合同履約率的必然要求。

除了上面所說的對內(nèi)進(jìn)行履約監(jiān)督外，對外也需要進(jìn)行履約的監(jiān)管。首先，需要對簽約對方履約能力的把控，這就要求我們在簽約前對簽約對方主體資格進(jìn)行審查，這個可以通過招標(biāo)的方式來進(jìn)行把控，在招標(biāo)時，要求對方交納履約保證金等方式來把控對方的主體資質(zhì)問題，在履約時，可以強化違約責(zé)任，例如延長質(zhì)量保證期限、加強驗收管理等等措施都可以降低履約風(fēng)險，在合同文本中強化違約責(zé)任，也便于法規(guī)部門及時介入訴訟或通過其他方式解決問題。

3.完善合同檔案管理，做到合同管理工作的規(guī)范化、制度化、科學(xué)化。在合同簽訂后，就應(yīng)該將合同原件交與合同保管部門予以檔案存放，進(jìn)行檔案編號，防止原件的遺漏與丟失，通過對合同的檔案管理，可以保存與合同有關(guān)的相關(guān)證據(jù)材料，這是企業(yè)維護(hù)自身合法權(quán)益的必要措施，也是企業(yè)事后維權(quán)的重要保障。另外，有些合同行為不是一時就能夠完全履行完畢的，有些項目合同可能需要歷經(jīng)幾年的時間，那么建立起完善的合同檔案制度，就可以較好的防控合同風(fēng)險。

四、結(jié)語

煙草行業(yè)作為一個特殊的行業(yè)，不僅面臨著本行業(yè)特有的法律風(fēng)險，同時在日常經(jīng)濟交往中，也面臨著一般民事法律風(fēng)險。但是煙草企業(yè)面對市場競爭，需要進(jìn)一步加強的法律風(fēng)險防范意識，建立防范機制，煙草企業(yè)在發(fā)展的過程中要適應(yīng)市場競爭的需要，離不開合同的規(guī)范管理。合同風(fēng)險管理是一項重要工作，作為國家的重要企業(yè)，對于合同的風(fēng)險管理絕對不能大意，完善的合同風(fēng)險管理制度需要各部門共同參與，積極配合，切實保障企業(yè)的合法權(quán)益，使得企業(yè)在不斷發(fā)展壯大的過程中能夠健康持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。

[1]施民.COSO企業(yè)風(fēng)險管理框架在我國保險企業(yè)中的應(yīng)用研究[D].對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)，2007.

[2]李梅.企業(yè)合同管理中的風(fēng)險及防控措施[J].中國市場，2015(9)：59-60.

[3]劉躍君.立足風(fēng)險防控，加強煙草企業(yè)合同管理[J].企業(yè)導(dǎo)報，2014(20)：168-169.

* 安徽省煙草公司科技創(chuàng)新項目《煙草商業(yè)企業(yè)經(jīng)濟合同標(biāo)準(zhǔn)化研究與應(yīng)用》(合同編號：20160551016)研究論文。

D

A

2095-4379-(2017)18-0053-03

鄒振方(1979-)，男，漢族，安徽壽縣人，本科，安徽省煙草公司安慶市公司，科長，研究方向：行政法、民法；蔣云峰(1979-)，男，漢族，安徽安慶人，研究生，安徽省煙草公司安慶市公司，法規(guī)員。