刑法中行為論的源流、學說與定位

王德政

（四川大學法學院，四川成都 610207）

刑法中行為論的源流、學說與定位

王德政

（四川大學法學院，四川成都 610207）

對刑法中的行為進行源流、學說與定位的探索，具有對理論與實務的雙重推動作用。在行為的諸多概念中，應將社會行為論確立為我國刑法通說。構成要件中的行為要素可采用“構成要件該當行為”這一表述。行為與實行行為的關系表現為：行為是實行行為的前提、行為是實行行為的要素、行為不一定是實行行為、實行行為是限定的行為。行為的體系性定位有行為說與構成要件說之爭，行為說主張將行為排除在犯罪論體系之外，更具合理性。

行為論；犯罪論體系；行為說

行為論是犯罪論的核心內容，在刑法學中具有十分重要的意義。[1](p39)對行為的學術史源流、當前各派學說及其具體定位（包括體系性定位）進行探索，可以幫助我們厘清行為的概念、行為與構成要件的關系、行為與實行行為的關系，從而為刑事司法實踐所需求的理論建設貢獻力量。

一、行為的概念

（一）行為概念的學術史源流及現狀。

近代刑法學創始人費爾巴哈在其刑法教科書中，并未以明確、具體的語言來論述行為的概念，而是繞開行為直接給出犯罪的定義：“違反了通過國家契約保證的、刑法保障的自由，就是犯罪。因此，從最廣義上說，犯罪是一個刑法中規定的違法或者說由刑法加以威懾的與他人權利相違背的行為?！盵2](p34)費爾巴哈將侵害自由或權利的行為定義為犯罪。……