我國(guó)傳統(tǒng)法律文化的刑罰化特征成因

丁笑笑

（710063 西北政法大學(xué) 陜西 西安）

摘 要：我國(guó)傳統(tǒng)法律文化含義甚廣，刑罰化是其突出特征之一。從法律的起源到法律的適用影響無一不體現(xiàn)出刑罰的因素。究其根本原因就在于維護(hù)政治統(tǒng)治的需要。無論是道德還是倫理亦或是社會(huì)中其他規(guī)則，加上國(guó)家強(qiáng)制力便成為法，國(guó)家強(qiáng)制力便是刑罰。因此，我國(guó)的傳統(tǒng)法律文化便帶上刑罰的色彩并體現(xiàn)在社會(huì)生活中，對(duì)人們的生活觀念造成潛移默化的影響。

關(guān)鍵詞：政治統(tǒng)治；國(guó)家強(qiáng)制力；刑罰化

一、從法律的產(chǎn)生方面分析

（一）建立國(guó)家的需要

由于自然條件的原因，我國(guó)屬于農(nóng)耕社會(huì)。由血緣關(guān)系維系的氏族通過戰(zhàn)爭(zhēng)獲得權(quán)力，等這種權(quán)力形成“絕對(duì)權(quán)力”，便出現(xiàn)了具有強(qiáng)制力的“國(guó)家機(jī)器”，國(guó)家開始出現(xiàn)。可以說，國(guó)家不同于氏族部落最根本的原因就是有由“絕對(duì)權(quán)力”保證的“國(guó)家機(jī)器”。運(yùn)用國(guó)家機(jī)器必須制定出規(guī)則，這種規(guī)則就是法律。這種法律自然是規(guī)定如何確定罪與責(zé)，如何使用國(guó)家機(jī)器。有了確定處罰規(guī)則的法律，國(guó)家機(jī)器才能有效運(yùn)轉(zhuǎn)循環(huán)，國(guó)家才能長(zhǎng)久建立。

（二）維護(hù)政治統(tǒng)治的需要

國(guó)家武力的侵占，以法律為特征，國(guó)家與其說是“公共權(quán)力”，不如說是族性統(tǒng)治的合法武力，這種合法武力在古代就是刑。《左轉(zhuǎn)》上說：“夏有亂政，而作禹刑。”不斷說明了刑，還說明刑的原因。就是利用刑這種“合法武力”來維護(hù)統(tǒng)治，維護(hù)國(guó)家的正常運(yùn)作。《尚書·堯典》：“帝曰：‘皋陶！蠻夷滑夏，摳賊奸宄。汝作士，五刑有服，五服三就。”這里的五刑、三就指的都是國(guó)家的刑罰，尤其是肉刑。

從史料記載來看，無論國(guó)家是對(duì)外征戰(zhàn)還是對(duì)內(nèi)鎮(zhèn)壓，皆是用刑。無論是對(duì)內(nèi)的刑還是對(duì)外的刑，均是國(guó)家為了維護(hù)統(tǒng)治，施行強(qiáng)力的手段。這其中也不乏殘酷的肉刑。此后，國(guó)家政權(quán)更迭不休，對(duì)刑的記載就更多了。《荀子》說“刑名從商”，《呂氏春秋》說商有“刑三百”。古代的刑不僅僅是指肉刑，肉刑更多只是一種外在的表現(xiàn)，更多的指代的是國(guó)家實(shí)行強(qiáng)力統(tǒng)治手段的一種工具。

由上可見，古代國(guó)家建立在武力的基礎(chǔ)上，為了維護(hù)這種統(tǒng)治，就以法律的形式規(guī)定了若干違抗統(tǒng)治的不利后果，那么規(guī)定這種規(guī)則以及不利后果的便是刑。古代的刑與罰都是統(tǒng)治者用強(qiáng)力施于被統(tǒng)治者，使得被統(tǒng)治者服從于統(tǒng)治的一種工具。也是一種血腥暴力的工具。

二、從法律的適用方面分析

（一）專制制度原因

我國(guó)傳統(tǒng)的社會(huì)都是封建專制，中央集權(quán)式的統(tǒng)治。在這種社會(huì)制度下，中國(guó)不可能像西方一樣出現(xiàn)不同的利益團(tuán)體的對(duì)峙，自然也不會(huì)出現(xiàn)社會(huì)的妥協(xié)與協(xié)商從而訂立社會(huì)契約。在專制的統(tǒng)治下，社會(huì)結(jié)構(gòu)就是統(tǒng)治階級(jí)對(duì)于被統(tǒng)治階級(jí)的統(tǒng)治與鎮(zhèn)壓。這種統(tǒng)治與鎮(zhèn)壓需要一個(gè)確定的規(guī)則與方式才能夠使得被統(tǒng)治者遵守統(tǒng)治者的意志來行為。統(tǒng)治階級(jí)運(yùn)用命令、禁止等方式來要求被統(tǒng)治階級(jí)，順我者賞，逆我者刑。那么這種規(guī)則就是法律。通過法律對(duì)于罪責(zé)與處罰的規(guī)定，使得被統(tǒng)治者順應(yīng)統(tǒng)治者的統(tǒng)治需求。

在這種社會(huì)制度下，國(guó)家只是一種上級(jí)對(duì)于下級(jí)的控制，統(tǒng)治者的統(tǒng)治權(quán)術(shù)取代政治正義論，法被看作鎮(zhèn)壓的工具，它的主要表現(xiàn)為刑。刑的嚴(yán)苛性以及違反后果嚴(yán)重性使得民眾不敢觸犯，從而就會(huì)更加服從于國(guó)家以及統(tǒng)治階級(jí)的統(tǒng)治，有利于封建專制。因此，我國(guó)傳統(tǒng)的法律刑罰性歷經(jīng)法律改革之后仍舊成為法律的突出特征之一，原因莫不在于此。

（二）社會(huì)結(jié)構(gòu)的原因

誠(chéng)如費(fèi)孝通先生所言，我國(guó)的社會(huì)結(jié)構(gòu)大體上屬于差序格局，各個(gè)階級(jí)階層都有明確劃分。實(shí)質(zhì)上，我國(guó)的社會(huì)屬于一個(gè)梯形結(jié)構(gòu)的社會(huì)，分為上層的統(tǒng)治者以及下層的被統(tǒng)治者。那么，建立在平等自由基礎(chǔ)上的私法就很難發(fā)展。國(guó)家的法律目的就是借用國(guó)家強(qiáng)制力維護(hù)這一種秩序，那么法律所表現(xiàn)出來的形式就是國(guó)家強(qiáng)制力的規(guī)定，就是刑罰。

（三）人治的需要

我國(guó)的社會(huì)治理從根本上說還是屬于人治的范疇。法不過是治國(guó)一器，其權(quán)威源自君主的權(quán)威。在西方，法凌駕于社會(huì)之上，可以確立保護(hù)不同的社會(huì)集團(tuán)利益，由此，法律便是權(quán)利義務(wù)集合體。在中國(guó)，君主的權(quán)力高于一切。法律也是由君主制定。那么，法律便成為君主政治統(tǒng)治的一個(gè)工具，自然是為君主服務(wù)。法律為人民設(shè)定義務(wù)，并且規(guī)定違反義務(wù)所受處罰，使得人們服從君主統(tǒng)治。法還規(guī)定了嚴(yán)酷的處罰，使得人民不敢反抗。這樣，人治的社會(huì)依靠法律的工具就得以維系。君主的權(quán)威就建立在人們因?yàn)槲窇址商幜P的心理之上。

三、社會(huì)觀念因素

（一）儒家影響

儒家認(rèn)為，社會(huì)各階層人等，按照禮的要求，各守其位，天下之治即可實(shí)現(xiàn)。儒家認(rèn)為統(tǒng)治需要禮的規(guī)則，維護(hù)禮制。但是，統(tǒng)治者要維護(hù)專制統(tǒng)治，需要人民不僅服從于制度階級(jí)的秩序，更需要用刑罰來懲治違反禮制的人，保證禮制的權(quán)威以及為人們歲遵從。若是沒有極端的刑罰的隱性強(qiáng)制，緊靠禮制來治理國(guó)家，那么就會(huì)出現(xiàn)如同韓非子所說：“人主不察社稷之厲害，而用匹夫之私譽(yù)，索國(guó)之無危亂，不可得矣。”（《韓非子·八說》）正是由于儒家對(duì)于“禮”的強(qiáng)調(diào)，反而使得法律中刑罰的因素越加重要。

（二）禮刑結(jié)合，視法為刑

單純的刑罰是沒有意義的，它必須附于一定的規(guī)則之上。這種規(guī)則就取決于社會(huì)的文化價(jià)值取向。刑罰與道德結(jié)合，刑罰與禮儀結(jié)合。這樣既給了刑罰一個(gè)可以依附使之合理性的理由，也讓道德、禮儀等規(guī)則有了刑罰的保證，具有了強(qiáng)制力，以便于更好的實(shí)施。

統(tǒng)治者們也看到了這種模式，于是乎，所有的社會(huì)規(guī)則以及統(tǒng)治者的心意等都給其加以刑罰強(qiáng)制，使之成為“法律”，甚至高于法律。其地位威信來自于嚴(yán)苛的刑罰的保障。這也就不難解釋在古代“刑”是如此之發(fā)達(dá)，以至于“無法而有刑”。

（三）刑罰與道德相結(jié)合

這也是中國(guó)古代法獨(dú)有的一種形態(tài)。中國(guó)傳統(tǒng)觀念并不排斥法，甚至兩千年來，歷代皆有法典，但是在人們的意識(shí)中，法不過是一種作用有限的工具。它不曾獲得過獨(dú)立的地位，更不用說至高無上了。中國(guó)傳統(tǒng)法作用首先是以強(qiáng)制力維護(hù)道德體系。道德加上強(qiáng)制力便成為法。而在法律中加入道德的因素以便于民眾更加理解法律并且遵守法律。并且有了法律刑罰的保障，使得道德的威信力也在民眾心里地位得以提高。