對建筑工程總承包企業(yè)勞務用工法律風險及防范的探究

曹歲新

摘 要：在當前經濟下行背景下，建筑企業(yè)普遍將化減經營風險作為企業(yè)發(fā)展的重要戰(zhàn)略。在企業(yè)經營風險中最為典型的是勞務用工法律風險。該種風險會影響到建筑企業(yè)的效益、品牌創(chuàng)建等，在嚴重的情況下，還會給建筑企業(yè)帶來巨大的經濟損失。因此，建筑企業(yè)應不斷完善公司內部用工制度，重視勞務用工的管理，合理減少工程建設過程的勞務用工法律糾紛，盡可能地降低法律風險。以建筑工程總承包企業(yè)勞務用工中存在的風險為基礎，重點探討其法律防范措施，以期為建筑業(yè)有關企業(yè)提供法律參考意見，促進企業(yè)的持續(xù)發(fā)展。

關鍵詞：建筑工程；總承包企業(yè)勞務用工；法律風險；防范策略

中圖分類號：D922.5 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2017）16-0196-03

建筑行業(yè)作為國民經濟發(fā)展的重要支柱行業(yè)，需要大量的勞動力投入。在建筑企業(yè)實際施工過程中，受到工程施工周期長、施工環(huán)境復雜、勞動強度大等因素的影響，施工人員的流動性較大，特別是技術含量較低的勞動力，如農民工等，導致在法律方面，因有關保護勞動者權益（農民工權益）的法律仍不完善，從而引發(fā)勞務用工糾紛[1]，不僅會損害到建筑企業(yè)本身利益，還會增加社會動蕩因素，造成社會的不穩(wěn)定。因此，建筑企業(yè)應加大對建筑企業(yè)勞務用工法律風險的重視，確保建筑企業(yè)經營及施工的順利進行。

一、建筑項目總承包公司勞務用工的發(fā)展狀況

按照建筑行業(yè)項目管理改革的思路，因此，建筑企業(yè)施工模式形成了以總承包公司為基礎，以分包企業(yè)為骨干[2]，勞務分包公司大量參與的結構。在這一結構中，勞務分包公司成為連接總承包公司與分包企業(yè)的橋梁。總承包公司的施工過程、管理過程開始分離，在很大程度上豐富了勞務用工方式，當前運用得最廣泛的有雇傭勞動力等方式，具體包括以下幾方面的內容：

1.雇傭勞動力。雇傭勞動力是指總承包公司根據建筑工程實際情況，聘用施工人員進行施工。首先，公司依據不同施工種類，組建對應的勞務隊，包括保安、司機、水電工等，公司會與此類施工人員簽訂對應的合同，但不會繳納“五險一金”；其次，建筑工程項目內部生產部門簽訂合同，再由工程內部人員在外雇傭勞務人員，此部分勞務人員的工資、工資發(fā)放時間由內部人員與其約定，公司本身不會與在外雇傭的勞動人員簽訂合同；最后，公司聘用已經退休的工作人員，讓工作人員從事守材料、門衛(wèi)、保安等工作，或者返聘技術工人，公司會與其直接簽訂協(xié)議，并支付對應的報酬[3]。

2.工程勞務分包制度。工程勞務分包制度是指總承包公司通過勞務分包的方式，將工程分包給外部勞務隊，在由外部勞務隊進行施工[4]。勞務分包是當前運用得較為廣泛的方式，而農民工是主要的勞動力。受到建筑市場不完善等因素的影響，當前正規(guī)的勞務分包公司較少，存在違法分包等嚴重問題，在很大程度上增加了工程建筑法律風險的出現(xiàn)幾率。不同的“包工頭”通過各種不正當?shù)姆绞絒5]，承包建筑工程，在施工過程中，不會與施工人員簽訂合同，導致出現(xiàn)拖欠農民工工資、安全事故、損害工人利益等問題。

3.外派勞動力。外派勞動力以勞務派遣組織為基礎，公司與組織簽訂有關的勞務外派合同，再由勞務派遣組織尋找到合適的勞動力。在實際施工過程中，總承包公司須結合附屬崗位性質、技術崗位性質，選擇恰當?shù)膭趧展と耍馀蓜趧恿Φ膭趧訒r間較短，從而存在同工不同酬的問題。

二、建筑項目總承包公司勞務用工過程中存在的法律糾紛風險

當前，我國相關政府機構雖然加大了對建筑工程的管理力度，但受到多種內外部因素的限制，仍存在市場制度不完善、安全事故較多等問題。同時，在實際施工過程中，部分建筑企業(yè)為獲取更大經濟效益，通常會不簽訂勞動合同、不繳納工傷保險、拖欠農民工工資，在很大程度上提升了風險發(fā)生幾率。一旦出現(xiàn)因工賠償、工資拖欠等法律糾紛，由于企業(yè)沒有完善的資料，因此企業(yè)通常處于劣勢地位。

1.基于雇傭勞動力制度下存在的法律糾紛風險。基于雇傭勞動力制度下，容易出現(xiàn)以下幾方面的法律糾紛，包括不簽訂合同等，具體（如下表所示）[6]。

2.基于工程勞務分包制度下存在的法律糾紛風險。基于工程勞務分包制度下，會存在多種法律糾紛風險，具體而言包括以下幾方面：首先，如果總承包公司將建筑工程通過勞務分包的方式，承包給不具備用工資格的主體，比如某某作業(yè)隊等，根據我國《關于確立勞動關系有關事項的通知》中第4條例可知[7]，總承包公司必須完全對施工人員承擔主體責任，默認勞務人員與企業(yè)之間存在勞動關系，需為施工人員繳納五險一金、簽訂勞動合同；其次，如果總承包公司將建筑工程分包給不規(guī)范的主體且出現(xiàn)工人傷亡事故的，根據第86條《安全生產法》的規(guī)定，總承包公司必須承擔相關責任；最后，企業(yè)如果存在拖欠農民工工資的情況，需根據“誰承包、誰負責”的處理原則，要求總承包公司賠償并結清工資。

3.基于外派勞動力制度下存在的法律糾紛風險。新勞動法中規(guī)定了勞務派遣的具體方式，特別是同工同酬制度，并對勞務派遣組織提高了要求，對于勞務派遣過程違法行為加大了處罰力度。基于外派勞動力制度下存在的法律糾紛分為以下幾種情況：首先，同工不同酬的法律糾紛，根據《勞務派遣暫行規(guī)定》可知，外派勞動力的數(shù)量必須在總工程勞動數(shù)量的10%之內，但總承包公司需要長時間雇傭核心技術施工人員，從而導致出現(xiàn)同工不同酬的問題；其次，企業(yè)沒有公示相關勞務派遣輔助崗位，我國《勞務派遣暫行規(guī)定》第20條與第22條、新勞動法第92條規(guī)定[8]，如果輔助崗位外派勞動力出現(xiàn)事故的，總承包單位須與勞務派遣組織同時承擔相關責任。

三、建筑項目總承包公司勞務用工過程中防范法律風險的策略

1.建立健全勞務用工管理體系與制度。建立健全勞務用工管理體系與制度，使得企業(yè)能夠按照相關制度進行勞務管理工作。首先，根據建筑工程實際規(guī)模和工程勞動力的情況，完善勞務分包制度，科學明確建筑工程勞務分包中內部機構的組織的責任，詳細規(guī)定施工人員合同簽訂程序、批準勞務分包企業(yè)、簽訂勞務合同等細則與環(huán)節(jié)，確保勞務分包的合法性、規(guī)范性；其次，全面管理建筑工程勞動合同，根據合同規(guī)定確定企業(yè)在施工過程中應承擔的義務，做到職責分工；最后，創(chuàng)建有效的企業(yè)內部薪酬管理體系，真正做到同工同酬。

2.貫徹實施勞務用工管理制度。在實際施工過程中，企業(yè)應將勞務用工管理制度貫徹在每一施工環(huán)節(jié)中，確保工程施工能夠順利進行。總承包公司的項目管理人員少，受到管理人員自身素質的影響，其施工法律風險評估、防范意識較為薄弱，很容易在施工過程中出現(xiàn)管理漏洞。因此，企業(yè)必須提升管理人員綜合素質，通過宣傳等方式，樹立管理層風險防范意識。

3.科學選擇工程勞務用工管理方式。科學選擇工程勞務用工方式是避免法律糾紛的有效途徑，總承包公司應在建筑工程實際情況的基礎上，綜合考慮工程量等方面的情況，確定恰當?shù)墓芾矸绞剑瑢τ谛枰P鍵技術但不能使用勞務分包的情況，可使用直接雇傭勞動力的方式，對于雇傭期限較短的情況，可使用外派勞動力的方式。

4.重視管理工程勞動合同，合理加強勞務用工工資管理。在實際施工過程中，總承包公司應及時與勞動者簽訂勞動合同，首先，督促分包企業(yè)與農民工簽訂合同；其次，督促相關勞務派遣單位與施工人員簽訂合同，更為合理地避免工程合同法律風險。

5.減少工程賠償風險，動態(tài)管理用工情況。減少工程賠償風險，企業(yè)應動態(tài)管理用工情況，當建筑工程在施工過程中出現(xiàn)人員流動時，須及時予以記錄，要求勞務人員提供相關證明，并定時梳理好工程資料，防止法律工程風險。

四、結語

綜上所述，勞務用工風險在實際施工過程中出現(xiàn)頻率較高，直接影響著工程質量，在嚴重的情況下，還會造成人員傷亡、巨大經濟損失。因此，建筑項目工程總承包企業(yè)應加大對勞務用工法律風險的重視程度，從工程規(guī)模、勞動力等情況出發(fā)，建立健全勞動用工管理體系與制度，并將其貫徹在施工環(huán)節(jié)中，選擇最恰當?shù)墓こ虅趧沼霉す芾矸绞剑Ｗo農民工的合法權益，盡可能地降低勞務用工風險出現(xiàn)幾率。

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[責任編輯 陳 鶴]