論刑法的謙抑性與保障社會秩序的關系平衡

【摘 要】 本文從德國納粹時期的刑法出發，從自然法和實定法角度探討了刑法制定中滿足國民欲求的性質。思考引入比例原則使刑法罪名的刪減更加符合刑法的謙抑性，并以醉駕入刑作為例子進行了合理性分析。通過對“酷刑”鞭刑下的新加坡法治社會進行探討，表達了對刑罰的嚴酷與刑法本身帶有的保障性之間關系的反思。

【關鍵詞】 謙抑性；保障性；比例原則；鞭刑

一、自然法、實定法和國民欲求

1、自然法和實定法的定義及關系

實定法就是現實中以條文形式存在而又有效的法規范，而相比之下，自然法就是不為人的行動所左右的，接近人類自然本性的理想。[1]在關系上，認為自然法存在于實定法之外，是具有獨立約束力的法律，[2]由此可以自然而然地得出“惡法不是法”的結論，此時自然法應該以整個時代所認可的一般法意識為內容，但作為國家所承認的，則表現為實定法。而實定法受自然法制約的表現可在于當有新的犯罪形式A出現，實定法沒有規定，但與某些條款所規定的行為B具有同等的價值，把A列入處罰B的法規范，便屬于自然法范疇，[3]如此描述，類似于把類推、擴大解釋也劃入了自然法的范疇，簡單地來說，只要實定法表述的文本文字和依據實定法的解釋之外的，都劃入了自然法的范疇。

2、德國納粹的法律實例

1933年，納粹政府在執政時期，在提交給國會討論后強行通過了《消除人民和國家痛苦法》，旨在把制定刑法的權力移交于政府，政府并借此權力頒布了一系列侵害人權的法律。……