試論遺囑公證的風險與防范

摘 要 遺囑公證主要是指作為一名公民，對自己生前的所有財產進行相應的處分，并通過國家公證機關的合法公證，要求其死亡后，該公證的遺囑隨之生效，并且受到法律的保護。隨著時代的發(fā)展，人們素質的提升，財富的積累，法制社會逐漸完善，遺囑公證變得越來越普遍，現在已經逐漸成為了公證機關的主要業(yè)務之一。人們辦理遺囑公證越來越多，要求也就越來越高，而隨之產生的矛盾與糾紛也逐漸顯露出來。如何有效的保護好遺囑人與相關受益人的合法利益，最大限度的規(guī)避遺囑公證產生的風險，是每一個遺囑公證工作人員需要思考的課題。本文通過對遺囑公證的概念和淵源進行了闡述，對遺囑公證形成要件、失效原因進行了探討，對遺囑公證產生的風險進行了分析，并對如何規(guī)避遺囑公證產生的風險提出了自己的看法和建議，具體如下所述。望各位給予批評指正。

關鍵詞 遺囑公證 概念 風險

作者簡介：楊玲娜，山東省青島市四方公證處，中級職稱，研究方向：民商法。

中圖分類號：D926.6 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.06.193

遺囑主要就是說遺囑人按照個人的意愿，對自己的部分或者全部財產進行處分，其他人不得進行代理，也不得對遺囑人進行干預，遺囑人死后，該遺囑受到法律保護。隨著社會的不斷發(fā)展，復雜性日趨加深，在現實生活里，遺囑所涉及到的利益方眾多，由此產生的糾紛與爭議也層出不窮，有時經常會出現公證的遺囑部分甚至全部失效的現象，如何嚴格按照法律要求，正確的書寫遺囑，搞明白遺囑寫作中涉及到的法律問題，有效規(guī)避遺囑公證產生的風險，是公證遺囑的首要工作。

一、遺囑的概念和淵源

（一）遺囑的概念

遺囑是指自然人合理合法的安排自己部分和全部財產的權力，該法律效力在該自然人死后開始生效。遺囑是記載遺囑內容的書面形式。

（二）遺囑的淵源

遺囑是通過testatio mentis而來的，依照烏爾比安給予的定義，是指通過莊嚴的形式，對遺囑人死后應該生效的相關規(guī)定進行合法的確認。但依照莫德斯汀的定義，遺囑是按照遺囑人的意愿，對死后應做的事情給予聲明，這種聲明受到了法律的保護。從過去到現在，各國法律體系，均對遺囑的法律效力和含義進行了定義，明確了遺囑公證中存在的法律權利和法律義務。并且制訂了遺囑生效前后的法律程序，必須符合相關法律要求的遺囑才會受到法律的保護。也就是說必須符合法律條件，才能使得遺囑生效。在早期，在有關法律中對遺囑提出了相關要求，即，須有七名以上證人進行作證，并簽字，遺囑才能生效。后來隨著社會的發(fā)展和遺囑程序的日趨完善，要求須有兩名與遺囑人沒有關系的人出面作證，并受到法律的保護，進行確認后立刻生效。

二、公正遺囑的形式要件和實質要件

（一）遺囑實質性要件

遺囑實質性要件一般是由對遺囑能力的要求、遺囑意思表達真實性的要求、遺囑相關受益人資格的相關要求以及特留份方面的相關要求。因此，依照我國繼承法的相關要求，決定遺囑生效的關鍵性實質要件主要有以下幾個方面：第一，遺囑人具備立遺囑的能力。也就是說遺囑人必須具備完全行為能力。如果為無行為能力或者限制行為能力的人，則視為遺囑為無效遺囑。第二，遺囑必須是遺囑人真實意思的表達，不受任何威脅、欺詐，無任何瑕疵。如果立遺囑人受到欺騙和威脅則遺囑無效。第三，所立遺囑的內容不得觸犯法律相關要求和社會的公共利益。第四，所立遺囑受益人首先需要是存在的，如果受益人死亡，則該受益人遺囑部分自動失效。

（二）遺囑的形式要件

遺囑的形式要件主要由兩部分組成，分別為訂立方式和參與人資格。

1.訂立方式

按照目前繼承法的相關要求，遺囑主要采取以下五種形式：代書遺囑，自書遺囑，公證遺囑，錄音遺囑以及口頭遺囑。其中代書遺囑、口頭遺囑和錄音遺囑，必須需要兩個以上見證人在場。公證遺囑與其他四種遺囑形式相比，最具有法律效力。當其他四種遺囑與公證遺囑發(fā)生矛盾，則采用公證遺囑內容優(yōu)先適用。口頭遺囑是在立遺囑人無法進行其他遺囑形式的情況下，方可使用口頭遺囑，當有條件可以訂立其他形式遺囑時，應改用其他形式訂立遺囑，否則訂立的口頭遺囑沒有法律效力。

2.遺囑參與人的資格

以下人員不具備參與遺囑訂立資格：無行為能力人員、限制行為能力人員、繼承人、受益人、與繼承人或者受益人存在一定利害關系的人員。

三、遺囑失效的原因

（一）遺贈的扶養(yǎng)協議發(fā)生失效的問題

在繼承法中規(guī)定，遺贈扶養(yǎng)協議的法律效力高于遺囑，具有法律效力的遺贈扶養(yǎng)協議，對造成遺囑中涉及到的遺贈扶養(yǎng)協議中已經安排的利益的安排權利失效，但不會造成遺贈扶養(yǎng)協議中未安排利益部分所安排權利的失效。

（二） 多份遺囑內容發(fā)生矛盾而造成失效

在遺囑生效前，遺囑人能夠改變或者撤銷遺囑內容，所以立遺囑人發(fā)生多份遺囑的現象時有發(fā)生，如果多份遺囑之間沒有產生矛盾，則不會導致多份遺囑失效的問題。如果多份遺囑之間發(fā)生了矛盾，就會造成效力相對低一些的遺囑失效。這里就涉及到遺囑效力高低的問題，遺囑效力高低的原則如下：第一，公證遺囑效力高于其他形式的遺囑。立遺囑人如果想要撤銷和改變公證遺囑，就需要采用公證手段進行生效。如果遺囑中，存在多份公證遺囑時，則以最后訂立的公證遺囑為優(yōu)先適用。第二，如果沒有公證遺囑，則采用后遺囑優(yōu)先于前遺囑，也就是以最后訂立的遺囑優(yōu)先適用。

（三）遺囑人生前對自身財產的安排導致失效

立遺囑人在生前對其個人遺囑部分進行安排的行為造成遺囑安排的財產在繼承開始之前失效、部分失效或者轉移的，該遺囑被認為撤銷或者被撤銷，并且沒有法律效力。

（四） 對于不是自己財產的無效安排造成遺囑失去法律效力

遺囑中所涉及到的財產只包括被繼承人在世前所有個人的財產，被繼承人在立遺囑過程中只能享有對自己合法財產部分進行安排的權利。如果對非個人財產部分，或者對個人非法財產部分進行處理，則視為不具有法律效力。對于屬于夫妻雙方共同財產，就應當先把共同財產部分分出一半給配偶，剩余部分財產再進行遺囑處理。對于撫恤金也非被繼承人在世前的個人財產，而是對家屬的物質幫助，因此，不能按照遺囑人要求進行分配。

四、遺囑公證的風險

遺囑公證面臨的風險主要由兩大方面組成，分別是客觀方面產生的風險和主觀方面產生的風險：

（一） 客觀方面產生的風險

在遺囑公證過程中，不受到公證從業(yè)人員意志而轉移的風險，屬于遺囑公證客觀風險。這種風險是遺囑公證人員無法控制的，主要包括以下幾方面：第一，隨著科學技術的進一步發(fā)展，由于許多高科技的出現，會給遺囑公證帶來一定的風險，例如，遺囑公證相關人員，利用高科技制作虛假公證，偽造各種于遺囑公證相關的證據，使得遺囑公證人員無法辨別材料的真?zhèn)危斐沙鼍哌z囑公證的錯誤。第二，公證遺囑相關法律制度不完善。在繼承法中，對遺囑公證部分的相關規(guī)定比較簡單，存在不完善之處，對遺囑繼承人和遺囑人保護有一定的問題。比如，不用見證人在場，公證遺囑的法律效力高于其他遺囑形式等。此外，對遺囑公證無效的條件沒有更加明確的規(guī)定，使得處理遺囑產生許多糾紛。第三，公證遺囑的工作人員與法官之間產生判斷方面的矛盾。公證人員的判斷依據為有關法律對事實的界定，如果公證事項產生訴訟問題，因為時間、地點以及所處背景不同，非常容易造成公證人員與法官之間對案情判斷發(fā)生矛盾，給遺囑當事人對公證的信任度產生懷疑。

（二） 主觀方面產生的風險

由于遺囑公證人員主觀方面的故意造成遺囑公證出現問題的風險稱為主觀風險。具體內容由以下幾種情況：第一，遺囑公證人員出現主觀懈怠問題，導致遺囑公證出現風險。遺囑公證人員缺乏對工作認真的態(tài)度，工作中缺乏責任心和嚴謹性，業(yè)務知識不熟悉，沒有按照核實程序進行核實工作，造成遺囑公證無效或者不正確，從而給公證人員造成風險。第二，違反保密原則造成遺囑公證存在的風險。遺囑公證所使用的卷宗按照要求應按照密卷進行保存處理，當立遺囑人死亡后，遺囑公證應從密卷保存轉為普通卷宗保存處理。當公證遺囑開始生效前，杜絕一切遺囑材料外借處理，并且公證人員也不得對外將遺囑公證資料外泄。但是在現實遺囑公證管理中，因為公證人員的問題，違反公證條例以及相關保密原則，給遺囑相關人造成損失的事件常常發(fā)生。

五、遺囑公證風險規(guī)避措施

（一）建立并且完善遺囑公證制度，增加防范意識

第一，要避免遺囑公證存在的風險，就必須首先完善遺囑公證的制度，制定一整套公證管理機制，作為指導。按照公證法的相關規(guī)定，建立健全相關法律制度，對遺囑公證的具體細節(jié)進行完善。同事要建立對遺囑公證的監(jiān)督管理機制，加大監(jiān)督管理的力度，做到責任明確，細化管理。使得遺囑公證更加規(guī)范化、法治化。第二，完善公證執(zhí)業(yè)保障制度的制定與建立，對公證執(zhí)業(yè)責任保險制度和公正賠償管理制度進行規(guī)范化管理，更好的防止遺囑公證風險的發(fā)生。第三，對遺囑公證工作人員加強職業(yè)道德教育與業(yè)務知識培訓，提高公證人員的職業(yè)素質與業(yè)務水平，避免由于業(yè)務不精、疏忽大意或者職業(yè)道德問題，發(fā)生遺囑公證風險。

（二）對遺囑人的真實情況和遺囑內容進行認真核查

第一，遺囑公證人員要核查該遺囑內容是否屬于被繼承人的實際意愿表達，是否存在威脅、欺騙、引誘等非法行為存在。第二，核查遺囑內容，是否存在與法律法規(guī)相違背或者相沖突的問題存在，防止遺囑出現無效的風險。第三，遺囑公證人員要對遺囑當事人的財產范圍進行明確，同時明確國家財產、集體財產、公共財產，夫妻財產和個人財產的區(qū)別，遺囑人只能享有對個人生前財產進行處理的權利。

（三）按要求履行告知義務

按照遺囑公證法律法規(guī)和遺囑公證的相關程序要求，規(guī)定遺囑公證人員的告知義務，但是在現實公證工作中，許多遺囑公證人員沒有按照相關要求履行告知義務，所以，應要求公證人員嚴格按照要求，履行相關告知義務。公證人員應在告知時，首先出示告知書，對遺囑相關人員講解告知內容。履行告知義務可以加強遺囑公證操作的規(guī)范性，提升遺囑公證的可信度。

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