江西省私募基金發(fā)展情況及法律對策研究

涂明輝

摘 要 截至2016年末，我國私募基金的數(shù)量已經(jīng)達(dá)到了46000余只，在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人已超過17000家，募集資金的總規(guī)模首次突破了10萬億元人民幣大關(guān)。與2015年度的數(shù)據(jù)相比較，除已登記私募基金管理人數(shù)量有所下降外，其他數(shù)據(jù)均有較大增長。與此同時，江西省私募基金產(chǎn)業(yè)的發(fā)展也取得了重大突破，在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人中，注冊地為江西省的共有176家，但在私募基金的募集、運(yùn)作、退出等過程中也暴露出了一些問題。本文通過運(yùn)用數(shù)據(jù)查詢、文獻(xiàn)參考、對比分析等方法對私募基金的概念、特點進(jìn)行介紹，闡述當(dāng)前我國及江西省私募基金產(chǎn)業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r及出現(xiàn)的問題，最后，就江西省私募基金的發(fā)展提出一些參考意見。

關(guān)鍵詞 私募基金 發(fā)展 法律 對策研究

一、私募基金概述

（一）私募基金的概念

私募基金的英文翻譯之一為Private Placement Fund，與公募基金（Public Offering Fund）相對應(yīng)。目前，世界各國的相關(guān)法律、法規(guī)對“私募基金”還沒有統(tǒng)一、固定的概念去描述。但世界各國對“公募基金”和“私募基金”的不同已經(jīng)有了基本的共識，即“私募基金”和“公募基金”在募集資金的對象、組織形式、投資對象及風(fēng)險與收益等方面均有明顯區(qū)別。

私募基金是基金的一種表現(xiàn)形式，即委托人與被委托人之間的信托關(guān)系。但私募基金與信托相比又具有自身的特殊性。從募集資金的對象來看，私募基金僅向少數(shù)符合條件的特定投資者募集資金；從投資對象及方式來看，合格投資者與私募基金管理人可在私募基金合同中就投資對象、管理方式、投資策略等進(jìn)行約定，體現(xiàn)了私募基金的靈活性；從報酬分配來看，合格投資者可以與私募基金管理人協(xié)商，對管理人報酬進(jìn)行約定，私募基金管理人不僅可以收取私募基金存續(xù)期間的固定管理費，亦可以根據(jù)其管理基金的市場表現(xiàn)收取“超額管理費”；從私募基金的結(jié)構(gòu)來看，私募基金可設(shè)置優(yōu)先級、劣后級的結(jié)構(gòu)化私募基金；從組織形式來看，私募基金的組織形式可分為契約型私募基金、公司型私募基金和有限合伙型私募基金。

根據(jù)私募基金的上述特點，私募基金的概念可以表述為：私募基金是通過以非公開宣傳方式向少數(shù)符合條件的特定投資者募集資金進(jìn)行投資的一種信托產(chǎn)品，信托的形式可分為契約型、公司型和有限合伙型。

（二）私募基金的特點

私募基金之所以與公募基金相對應(yīng)，卻又區(qū)別于普通信托，是因其具有以下特點：

1.資金募集具有非公開性，募集對象具有少數(shù)特定性。公募基金的資金募集可以通過公開宣傳的方式吸引社會廣大投資者，具有公開性；公募基金的募集資金對象主要為社會公眾，具有普遍性，同時，主要的對象又為廣大中、小投資者，人員成分相對復(fù)雜，又具有不確定性。相對公募基金募集方式的公開性及募集對象的廣泛性和不確定性而言，私募基金的資金募集方式和對象與公募基金存在較大的不同。私募基金在資金募集方式上具有非公開性，即私募基金不能通過公開宣傳等手段向不特定人群宣傳、募集資金；私募基金在資金募集對象上具有少數(shù)特定性，即私募基金僅能面向少數(shù)特定投資者，且該投資者為符合一定標(biāo)準(zhǔn)并具有一定的風(fēng)險承受能力的個人或機(jī)構(gòu)。

2.信息披露程度較低。公募基金具有嚴(yán)格的信息披露機(jī)制，公募基金應(yīng)對投資對象、投資組合等重要信息進(jìn)行詳盡、定期披露。相對公募基金的嚴(yán)格披露而言，私募基金的信息披露程度較低。私募基金募集成立、備案后，私募基金管理人獨立封閉運(yùn)作，與基金運(yùn)作的相關(guān)信息是保密的，私募基金管理人僅需在中國基金業(yè)協(xié)會及中國證監(jiān)會網(wǎng)站上對必要的信息進(jìn)行備案、公示。

3.私募基金具有靈活性。與公募基金在投資對象、資金比例、投資策略等具有嚴(yán)格限制不同，私募基金的合格投資者和私募基金管理人可就私募基金合同中的投資對象、運(yùn)作方式、報酬計提方式等進(jìn)行約定。雖然私募基金監(jiān)管部門出臺了私募基金合同的相關(guān)指引性文件，但該文件僅為框架性指引，私募基金合格投資者和私募基金管理人可就具體條款進(jìn)行約定，體現(xiàn)了私募基金的靈活性。

二、江西省私募基金發(fā)展情況

（一）我國私募基金發(fā)展情況

20世紀(jì)90年代初，我國證券公司開始進(jìn)行多元化業(yè)務(wù)發(fā)展，逐漸由單一的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)拓展至承銷領(lǐng)域，由此，證券公司需要尋找擁有較多資金的客戶，并與其建立合作關(guān)系。初期，證券公司和擁有較多資金的客戶僅以財務(wù)顧問、投資咨詢等方式建立關(guān)系。20世紀(jì)90年代末，因我國股市大漲，引入大量資金進(jìn)入股市，投資管理公司因此迅速發(fā)展壯大；21世紀(jì)初，我國股市出現(xiàn)重大調(diào)整，大量資金開始撤離股票市場，投資管理公司，財務(wù)咨詢顧問公司領(lǐng)域重新洗牌，逐漸淘汰專業(yè)能力差、盈利能力差、規(guī)模較小的公司；隨著股票市場的逐步回暖，大量社會資金涌入股票市場，證券市場逐步活躍。2003年12月起，中國證券監(jiān)督管理委員會及相關(guān)部門發(fā)布并實施了一系列關(guān)于證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)、交易資金結(jié)算等規(guī)定，為私募基金的合法化運(yùn)作、發(fā)展留下了巨大空間；2012年經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)，上海證券交易所、中國證券登記結(jié)算有限公司、深圳證券交易所、中國證券業(yè)協(xié)會，發(fā)布實施了關(guān)于中小企業(yè)私募債券、承銷、結(jié)算等一系列規(guī)定。2013年起，中國證監(jiān)會發(fā)布了關(guān)于私募證券投資基金的一系列規(guī)定，至2014年8月，發(fā)布了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，確定了私募基金的合法地位。

截至2015年12月31日，我國私募基金的數(shù)量已經(jīng)超過了25000只，私募基金人繳規(guī)模已達(dá)到52000億元人民幣，實繳規(guī)模超過了41000億元人民幣，在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人的數(shù)量已經(jīng)超過了25000家，私募基金托管人數(shù)量共計97家，私募基金從業(yè)人員約為475000人，外包服務(wù)機(jī)構(gòu)數(shù)量共計62家。

截至2016年12月31日，我國私募基金的數(shù)量已經(jīng)超過了46000只，私募基金人繳規(guī)模已突破100000億元人民幣大關(guān)，實繳規(guī)模將近79000億元人民幣，但在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人的數(shù)量卻縮減到了17400余家。endprint

2016年私募基金的產(chǎn)品數(shù)量和管理規(guī)模較2015年均有所增加，其中，管理資金規(guī)模大于20億元人民幣的私募基金管理人數(shù)量較2015年增加了55%，管理資金規(guī)模大于100億元人民幣的私募基金管理人數(shù)量較2015年增加了53%。通過上述數(shù)據(jù)可以看出，由于2016年私募基金監(jiān)管政策的出臺，監(jiān)管力度的加大，雖然私募基金的產(chǎn)品數(shù)量和規(guī)模有了較大的增長，但私募基金管理人的數(shù)量卻出現(xiàn)了縮減。目前，隨著我國私募基金監(jiān)管政策的出臺與完善，私募基金的監(jiān)管力度也在不斷加大，我國私募基金逐漸呈現(xiàn)出健康、有序、快速的發(fā)展態(tài)勢。

（二）江西省私募基金發(fā)展現(xiàn)狀及相關(guān)問題

1.江西省私募基金發(fā)展現(xiàn)狀。目前，依據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會公示的數(shù)據(jù)顯示，在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人共計19667家，注冊地為江西省的已登記私募基金管理人共有176家，約占全國總量的0.9%，與經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的省份和城市相比，已登記私募基金管理人的數(shù)量占比偏低。其中，南昌市擁有已在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人數(shù)量共計48家，是江西省擁有已登記私募基金管理人最多的城市；九江市擁有已在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人數(shù)量共計44家，在江西省私募基金管理人的數(shù)量僅次于南昌市，排名第2；新余市擁有已在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人數(shù)量共計36家，在江西省排名第3；贛州市擁有已在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人數(shù)量共計22家；鷹潭市擁有已在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人數(shù)量共計11家；宜春市擁有已在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人數(shù)量共計6家；上饒市擁有已在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人數(shù)量共計3家；萍鄉(xiāng)市擁有已在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人數(shù)量共計3家；撫州市擁有已在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人數(shù)量僅為1家；吉安市擁有已在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人數(shù)量僅為1家；景德鎮(zhèn)市擁有已在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人數(shù)量僅為1家。

2.面臨的問題。（1）江西省已備案私募基金管理人的數(shù)量在全國范圍內(nèi)相對較低。中國證券投資基金業(yè)協(xié)會公式的數(shù)據(jù)顯示，注冊地在江西省的私募基金管理人的數(shù)量僅為176家，僅占全國已登記私募金管理人總數(shù)量的0.9%，與經(jīng)濟(jì)相對發(fā)達(dá)的省份和城市存在較大差距，對比江西省周邊的其他省份亦處于較低水平。（2）江西省各個城市發(fā)展差距較大。江西省各個城市已登記私募基金管理人的數(shù)量存在較大差距。南昌市作為江西省省會城市，是江西省的政治、經(jīng)濟(jì)、文化中心，擁有已登記私募基金管理人數(shù)量約占全省總量的27.3%，排名全省第1；九江市擁有已登記私募基金管理人的數(shù)量為44家，僅次于南昌市排行第2，約占全省總量的25%，九江市的已登記私募基金管理人主要集中在共青城市的私募基金創(chuàng)新園內(nèi)；新余市共有36家已登記私募基金管理人，約占全省總量的20%。南昌市、九江市、新余市三個城市所擁有的已登記私募基金管理人的數(shù)量占據(jù)了江西省全省總數(shù)量的73%，鷹潭市、上饒市、萍鄉(xiāng)市、宜春市、撫州市、景德鎮(zhèn)市等其他城市所擁有的全部已備案私募基金管理人的總數(shù)量之和僅占全省總量的27%，僅與南昌市、九江市單個城市的已備案私募基金管理人數(shù)量相當(dāng)。上述數(shù)據(jù)表明，南昌市、九江市、新余市的已備案私募基金管理人數(shù)量遠(yuǎn)高于全省其他城市及地區(qū)，也表現(xiàn)出了江西省各個城市、地區(qū)的私募基金發(fā)展存在較大差距。全省各個城市、地區(qū)存在上述差異的主要原因，在于各個城市、地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平與當(dāng)?shù)卣畬τ谒侥蓟甬a(chǎn)業(yè)的相關(guān)政策及扶持力度有關(guān)。（3）私募基金管理人違規(guī)情況時有發(fā)生。由于近幾年私募基金產(chǎn)業(yè)在我國的快速發(fā)展，在已登記私募基金管理人數(shù)量、資金管理規(guī)模、私募基金從業(yè)人員數(shù)量上都取得了較大增長，同時也暴露出個別私募基金管理人、私募基金從業(yè)人員存在法律意識淡薄，缺乏有效的風(fēng)險合規(guī)程序、違反職業(yè)操守等而引發(fā)的違規(guī)情況。個別私募基金管理人、私募基金從業(yè)人員在資金募集過程中存在違規(guī)公開募集、變相承諾保本保收益，產(chǎn)品杠桿比例過高，變相向不合格投資人募集資金等違規(guī)行為；假借私募基金知名變相集資；投資失敗倒閉、失聯(lián)或故意欺騙等情況時有發(fā)生。

三、江西省發(fā)展私募基金的對策

（一）完善相關(guān)法律法規(guī)

中國證券監(jiān)督管理委員會從2013年2月起陸續(xù)發(fā)布《私募證券投資基金業(yè)務(wù)管理暫行辦法（征求意見稿）》公開征求意見的通知、《中國證券監(jiān)督管理委員會關(guān)于做好私募產(chǎn)品備案管理及風(fēng)險監(jiān)測工作的通知》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法（征求意見稿）》公開征求意見的通知，至2014年8月正式發(fā)布了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，2016年7月發(fā)布了《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運(yùn)作管理暫行規(guī)定》。目前，我國關(guān)于私募基金的規(guī)制多存在于中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布的部門規(guī)章和行業(yè)自律規(guī)定層面。暫未從法律層面對私募基金產(chǎn)業(yè)的發(fā)展進(jìn)行法律規(guī)制。從法律層面對私募基金產(chǎn)業(yè)進(jìn)行規(guī)制，有利于促進(jìn)私募基金產(chǎn)業(yè)的健康、有序發(fā)展。同時，中國證券監(jiān)督管理委員會、中國證券投資基金業(yè)協(xié)會亦應(yīng)當(dāng)根據(jù)私募基金產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，同步出臺針對目前私募基金產(chǎn)業(yè)面臨的問題和可預(yù)見的問題的相關(guān)管理辦法和具體操作細(xì)則，對私募基金在資金募集、投資管理、風(fēng)險控制、退出等各個環(huán)節(jié)進(jìn)行把控，以保護(hù)廣大私募基金合格投資人的合法權(quán)益，促進(jìn)私募基金產(chǎn)業(yè)的良性發(fā)展。

（二）加強(qiáng)對私募基金產(chǎn)業(yè)的扶持力度

江西省各個城市、地區(qū)應(yīng)當(dāng)根據(jù)本城市、本地區(qū)的發(fā)展和定位，在總體科學(xué)規(guī)劃、設(shè)計的前提下，適當(dāng)加大對私募基金產(chǎn)業(yè)的扶持力度，以活躍本市或本地區(qū)的金融市場。根據(jù)中國證券投資基金協(xié)會在江西省進(jìn)行調(diào)研的評價（調(diào)研地區(qū)包括南昌市紅谷灘新區(qū)和九江地區(qū)的共青城市），并依據(jù)目前江西省共青城市私募基金產(chǎn)業(yè)的發(fā)展實踐表明，當(dāng)?shù)卣虻貐^(qū)對私募基金產(chǎn)業(yè)的引導(dǎo)政策、扶持力度、優(yōu)惠政策等，均會對私募基金產(chǎn)業(yè)在本市、本地區(qū)的發(fā)展發(fā)揮出正面的、積極的推動作用，也會吸引本省甚至全國的私募基金管理人才及相關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)駐本地或本地區(qū)，為本市或地區(qū)的經(jīng)濟(jì)建設(shè)貢獻(xiàn)力量。endprint