審判視角下錯誤出生的民事責(zé)任研究

陳勝

摘 要 錯誤出生是一種新型訴因，是指醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)生在產(chǎn)前檢查過程中，過失未檢查出或已經(jīng)檢查出胎兒患有缺陷卻未履行法定告知義務(wù)，導(dǎo)致其父母在違背個人意志的情況下將缺陷嬰兒生下，而缺陷兒的父母以醫(yī)生和醫(yī)療機構(gòu)侵犯他們的合法權(quán)益為由向法院提起訴訟的醫(yī)療糾紛案件。文章結(jié)合我國相關(guān)法律規(guī)定，提出錯誤出生這類新型訴訟在立法上的缺陷及其完善對策，希望今后我國在審判實務(wù)中解決此類糾紛能夠形成統(tǒng)一的標準。

關(guān)鍵詞 錯誤出生 立法缺陷 完善立法

中圖分類號：D925.18 文獻標識碼：A

近年來，錯誤出生案件的頻繁發(fā)生給予我們諸多警示，但我國在立法上并沒有對其作過多的規(guī)定，只有在《母嬰保健法》、《侵權(quán)責(zé)任法》中有所體現(xiàn)，但也不多，法官判案無具體法律、法規(guī)為依據(jù)，這無疑加大了法官判案的難度，造成了各法院對此類案件判決結(jié)果的不同。而該不相同，勢必引起當事人對裁決公正性的懷疑，甚至導(dǎo)致部分當事人做出過激的行為，從而影響社會穩(wěn)定。

我國關(guān)于錯誤出生民事責(zé)任在立法上的缺陷主要表現(xiàn)為：

1在我國法律上無“錯誤出生”這一概念

我國法律上無“錯誤出生”這一概念，而涉及“錯誤出生”的研究也十分有限，僅學(xué)者王澤鑒在其所寫的《侵權(quán)行為法》一書中有提及。他將錯誤生命、錯誤懷孕與錯誤出生三者的概念進行了界定與比較，同時對損害賠償范圍進行了分析。同事我國對“錯誤出生”案件的處理結(jié)果沒有統(tǒng)一的標準。主流觀點有三種：第一種觀點普遍認為應(yīng)該以醫(yī)院方違約為由提起損害賠償訴訟；第二種觀點則認為應(yīng)當以醫(yī)院方侵權(quán)為由起訴。但在這類訴訟案件中，訴的權(quán)利類別也有所區(qū)別。第三種觀點認為應(yīng)將事件認定為醫(yī)療事故。因標準不一，往往導(dǎo)致各地法院在處理該類案件時結(jié)果出入較大，影響了法律的權(quán)威性。

2提起訴訟的主體不明確

我國關(guān)于該類案件的起訴主體亦十分不明確，法院受理案件過程中亦無據(jù)可尋。國內(nèi)現(xiàn)主要認為以下三類人群能夠成為該類案件的原告：（1）母親。在“錯誤出生”訴訟中，母親是直接也是最可憐的受害者，十月懷胎，待孩子出世的那一刻，孕婦本該與家人一起沉浸在新生兒降生的喜悅氛圍之中，但由于醫(yī)生的過失，讓初為人母的她要接受其孩子生兒殘疾的殘酷事實，在精神上對她的打擊有多大是可想而知的。所以，主流觀點認為母親可以以違約或侵權(quán)為由向法院提起損害賠償請求權(quán)。（2）父親。父親之所以可以作為請求權(quán)主體提起訴訟是基于法律賦予他的知情選擇權(quán)的侵害。生育是夫妻雙方的行為，孕婦從懷孕直到孩子的降生在法律上均與父親有密不可分的直接利害關(guān)系。醫(yī)療機構(gòu)對母親和殘疾兒的父親都有侵權(quán)法上的注意義務(wù)，這是不容置疑的，作為受害人，母親與父親享有一起提起或者單獨提起侵權(quán)之訴的權(quán)利。（3）出生的孩子。出生的孩子是否具備起訴條件是一個頗有爭議的話題。我國學(xué)者房紹坤、王洪平認為，“在情理上，由于醫(yī)生違反了產(chǎn)前診斷義務(wù)導(dǎo)致孩子受到了損害，因此，徹底否定孩子的損害賠償請求權(quán)是不公平的。”同時他們還提出一條新觀點，認為“如果父母雙方都放棄了訴訟或者父母雙亡，則孩子有權(quán)就自己因殘疾所遭受的損失請求損害賠償，這對保障其生存和成長是必要的和有利的，從公平的角度講不應(yīng)予以否認。”因此，為了讓當事人對裁決公正性的信服，避免做出過激的行為， 穩(wěn)定社會，本人認為因視具體情況而定，限制性的賦予出生的孩子以當事人的地位提起訴訟。

3損害賠償?shù)姆秶幻鞔_

在我國司法實踐中，錯誤出生損害賠償范圍也各有不同。賠償范圍主要包括醫(yī)療費、殘疾人生活補助費、殘疾人用具費等財產(chǎn)上的損害以及非財產(chǎn)上的精神撫慰金。我國法律中對該類案件的具體賠償范圍及賠償標準尚未有明確定論。

針對上述缺陷，筆者提出的完善對策如下：

（1）通過立法，明確提起訴訟的法律依據(jù)。由于醫(yī)生的過失，未履行法定告知義務(wù)，侵害了原告父母的知情同意權(quán)，被告應(yīng)該為自己的行為負責(zé)。但是基于我國立法上的缺陷，要以什么緣由起訴，房紹坤教授將“錯誤出生”本土化為醫(yī)師產(chǎn)前診斷義務(wù)，可是他也僅僅是從個人的角度看待這個問題，如要實現(xiàn)“有法可依”，則需要把這一訴訟類型寫進法律。這樣，在今后關(guān)于錯誤出生的案件，法官在作出判決時能有具體的法律為依據(jù)，作出能人當事人都信服的裁判。所以在我國法律條文中有必要引入“錯誤出生”這一概念。

（2）通過立法，明確提起錯誤出生訴訟的主體。如上述民事責(zé)任之承擔(dān)的部分，在錯誤出生案件中系孕父母的知情同意權(quán)受到了侵害，因此殘疾孩子的母親和父親均可向醫(yī)療機構(gòu)主張侵權(quán)責(zé)任，但若父母雙方均沒有提起訴訟或者父母均已死亡，從公平的角度出發(fā)，殘疾兒有權(quán)就自己因殘疾所遭受的損失要求被告賠償，由此在擴大訴訟主體的情況下將其予以適當?shù)南拗疲@樣規(guī)定更有利于對受害人合法權(quán)益的保護。

（3）通過立法，明確損害賠償?shù)姆秶ｅe誤出生賠償范圍應(yīng)包括財產(chǎn)上的損害和非財產(chǎn)上的損害賠償，財產(chǎn)上的損害主要指特別撫養(yǎng)費用，即較撫養(yǎng)正常小孩額外支付的醫(yī)療費、人工照顧費、殘疾用具費以及特殊教育費等。非財產(chǎn)上的損害賠償是為了彌補懷孕父母因殘疾兒的出生、成長過程中遭受的精神上的損害的賠償。除此之外，對于該賠償數(shù)額的確定應(yīng)統(tǒng)一一個計算標準。

在錯誤出生中，被告醫(yī)院方的賠償責(zé)任無可否認，但也要把損害賠償?shù)姆秶蛿?shù)額控制在合理的范圍之內(nèi)。若對醫(yī)院方施加的責(zé)任太重，一方面，其為了維護自身權(quán)益，很有可能會在產(chǎn)檢過程中展開防御性醫(yī)療，不為患者提供產(chǎn)前保健服務(wù)，或者通過增加產(chǎn)檢費用來減少損失；另一方面，在法院判決醫(yī)療機構(gòu)支付巨額損害賠償費用后，醫(yī)療機構(gòu)可能會通過巧立名目等方式增加來看病的人的醫(yī)療費用來減小其遭受的損失，將風(fēng)險進行隱性轉(zhuǎn)移 。所以，為了避免以上情況的發(fā)生，要通過立法，對錯誤出生損害賠償責(zé)任進行適當?shù)南拗疲源藖磉_到原、被告雙方權(quán)益均衡的效果。

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