論我國涉外合同的法律適用原則及其發(fā)展趨勢

何鑫

【摘 要】相比國內(nèi)合同而言，涉外合同的簽訂具有更大的風險，因此在法律的適用和選擇上需要引起更多的注意。確定適用于合同的法律，是沖突法中相比來說最復雜和混亂的領域。我國于2010年10月通過的《涉外民事關系法律適用法》，分別針對民事主體、繼承、債券等涉外民事關系的法律適用都做出了具體的規(guī)定。本文也主要從這上述提到的三個原則入手，探討我國涉外合同的法律適用原則，并結合如今我國法制建設和國際相關法律制度的變化，研究我國涉外合同法律適用原則未來的發(fā)展趨勢。

【關鍵詞】涉外合同；法律適用原則；發(fā)展趨勢

一、定義

按照我國合同法的分類，合同分為國內(nèi)合同和涉外合同。所謂涉外合同，就是合同中含有涉外因素的合同，就是說合同的主體、客體、引起合同發(fā)生變化的法律事實中任何一個因素具有涉外性。

二、涉外合同的法律適用原則[1]

1、意思自治原則

所謂意思自治原則，就是合同雙方當事人可以按照其意志自由地訂立合同，并且可以自由地約定適用于雙方簽訂合同的法律。

在涉外合同的簽訂中，意思自治原則是首要的法律適用原則。我國《法律適用法》第41條：“當事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律”。另《民法通則》第145條第1款：“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外”。具體說來，主要體現(xiàn)在以下幾點：

（1）方式

各國對于當事人選擇法律方式通常有只承認明示、有限度承認默示和根據(jù)案件情況推定當事人意圖三種方式。

（2）范圍

我國針對當事人選擇法律的范圍所持的基本觀點是：當事人在對其適用的外國法做出援引后，適用的只是其選擇法律的實體法，而排除了反致和轉致，這樣來增加確定的準據(jù)法的確定性和可預見性。比如《民通意見》第178條第2款：“人民法院在審理涉外民事關系的案件時，應當按照民法通則第八章的規(guī)定來確定應適用的實體法”。《法律適用規(guī)定》第1條：“涉外民事或商事合同應適用的法律，是指有關國家或地區(qū)的實體法，不包括沖突法和程序法”。我國國內(nèi)關于當事人選擇的范圍的規(guī)定，與國際社會的主流認識保持一致。

（3）時間

“當事人在訂立合同時或者發(fā)生爭議后，對于合同所適用的法律未作選擇的，人民法院受理案件后，應當允許當事人在開庭審理以前作出選擇”。從這一條可以看出，法律選擇的時間一個是在訂立合同時，另一個是發(fā)生爭議后直至開庭審理前。

2、最密切聯(lián)系原則[2]

最密切聯(lián)系原則，也被稱為最強聯(lián)系原則、重力中心原則，是指法院在審理涉外民商事案件時，權衡分析與該案件相關的各種因素，并根據(jù)該聯(lián)系，找出適用解決該案件的與案件有最密切聯(lián)系國家或地區(qū)的法律原則。

在我國涉外合同的法律適用中，最密切聯(lián)系原則是非常重要的一個原則，如《合同法》第136條第1款：“出賣人應當按照約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關單證和資料”，《民法通則》第145條第2款：“涉外合同當事人之間發(fā)生糾紛，適用的法律可先由當事人選擇，如果未選擇，適用最密切聯(lián)系地法”，等等，這說明，最密切聯(lián)系原則在我國國內(nèi)已經(jīng)被認可和使用。在涉外合同中，最密切聯(lián)系原則的運用還是有其前提和原則的，就是當事人在合同中沒有做出法律選擇或者選擇無效。

3、保護弱者權益原則[3]

近年來，國際社會中加強了對弱者的保護，如美國、歐盟的沖突立法中規(guī)定特定類型合同中保護弱者利益。

我國《涉外民事關系法律適用法》第25條：“父母子女人身、財產(chǎn)關系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護弱者權益的法律”，第30條：“監(jiān)護，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護被監(jiān)護人權益的法律”，體現(xiàn)了保護被監(jiān)護人的權益。

三、涉外合同的法律適用原則的發(fā)展趨勢

從2011年4月1日起施行的《法律適用法》，使得我國以往涉外合同法律適用的不系統(tǒng)、不全面的局面得到改善，在處理復雜的涉外合同中也更加的從容。除了上述提到的幾個主要原則之外，我國涉外合同的法律適用原則還有國際條約優(yōu)先適用、國際慣例補缺適用原則等，近幾年我國涉外合同的法律適用原則主要有以下發(fā)展趨勢[4]：

1、更加強調(diào)意思自治

我國涉外合同的法律適用原則相對來說比較嚴格，在選擇法律的時間、方式、范圍等方面都有限制，但是從近年來發(fā)展變化可以看出，它正在向著更加尊重當事人的意思自治方向發(fā)展。

《涉外民事關系法律適用法》考慮到當事人對民事權利享有處分權，并適應國際上當事人自行選擇適用法律的范圍不斷擴大的趨勢，明確規(guī)定了當事人可以選擇適用的法律，并未規(guī)定當事人選擇的時間，對選擇方式也僅規(guī)定為明示。《〈涉外民事關系法律適用法〉解釋（一）》第8條：“當事人在一審法庭辯論終結前協(xié)議選擇或者變更選擇適用的法律的，人民法院應予準許”將選擇適用法律的時間明確為一審法庭辯論終結前。

實踐中，涉外合同法律適用的約定，很大程度上取決于雙方地位的強弱，最后一般都取決于強勢方對于法律的選擇。所以，近些年涉外合同的法律適用才呈現(xiàn)出更加尊重當事人意思自治的原則。

2、形式更加靈活化

《涉外民事關系法律適用法》第3條：“當事人依照法律規(guī)定可以明示選擇涉外民事關系適用的法律”，《〈涉外民事關系法律適用法〉解釋（一）》第7條：“一方當事人以雙方協(xié)議選擇的法律與系爭的涉外民事關系沒有實際聯(lián)系為由主張選擇無效的，人民法院不予支持”，這些都表現(xiàn)出我國涉外合同法律原則的適用向更加靈活化的方向發(fā)展。

實踐中，隨著國際貿(mào)易的發(fā)展，企業(yè)面臨著日趨激烈的市場競爭。是否能夠滿足招標者的商務要求是競爭的重要砝碼，為滿足招標人的要求，推動了沖突法走向靈活化。這是意思自治原則在民商事合同領域進一步發(fā)揮作用的結果。

四、結語

綜上所述，隨著我國對外貿(mào)易的發(fā)展和我國涉外法律體系的更加成熟化，涉外合同的法律適用原則逐漸表現(xiàn)出一些新的發(fā)展趨勢。在以公平自由為主要理念的在民商事合同中，一方面要主張意思自治，同時又要對其加以限制，雙管齊下，最終達成一致，才可以促進對外貿(mào)易的發(fā)展。

【參考文獻】

[1]李雙元.《國際私法與法律的趨同化》.法律出版社.1999.

[2]韓德培.《中國沖突法研究》.武漢大學出版社.1993.

[3]韓德培.《國際私法新論》.武漢大學出版社.1997年版.

[4]邵景春.《國際合同法律適用論》.北京大學出版社.1997年版.