獨立擔保合同法律實務問題分析

鄭曉鋒

（325100 永嘉縣人民法院 浙江 溫州）

對于獨立擔保效力的判定，司法實踐還需進一步開放，擴大擔保的范圍，這一情況下，國內商業銀行辦理業務后，會產生很多潛在的風險，特別是獨立擔保的問題。因此，對于獨立擔保，是要求積極應對，做到實事求是，避免出現問題。

一、獨立擔保合同的應用現狀與問題

（一）應用現狀

獨立擔保合同為，擔保人為受益人提供保障，受益人在符合規定與條款的基礎上，提出索款請求，被請求的單位向其支付賠償金，履行補償承諾。其具有的特征是履行不具備從屬性，當合同內容改變后，擔保人需承擔責任。現在，這項業務已經在商業銀行中展開，有較大的上升空間，但具體實施中，得到我國法律認可的是國外的商業銀行與機構，國內商業銀行和機構的這項業務持有的是不認可的態度。其原因是，司法還未能對獨立擔保具有的效力進行有效判定，無法處理過程中出現的權力濫用等問題，并且，市場經濟體制雖然有一定的發展，但整體發展情況仍有待優化，與外國資本市場相比，仍有大量問題。由此，導致的情況是，國內商業銀行的獨立擔保業務和司法操作有較大差異，具體表現為以下兩點：國內金融的發展，加快了其與國外金融的溝通，雙方之間有大量的業務，結算業務增加；這些業務如果用國內司法定義，均為在國內發生的經濟行為，判定合同不具備效力，讓我國的商業銀行處理不利位置。

（二）問題

從上述現狀的闡述中，總結出存在的問題如下：

1.合同有效性

原有的擔保合同內，確定它的屬性是從屬性，但獨立擔保合同不具備這一屬性，而從屬性是作為判定是否是擔保行為的標準之一，所以，是否把獨立擔保劃分到擔保行為中，還有待分析。法學界對這個問題展開了激烈的討論，形成了多個觀點，其一是，如果把它歸屬到擔保行為，是否對原有的擔保制度帶來影響，其二是，否定合同的有效性后，給經濟發展帶來不利影響，可能造成較大的損失。

2.權力濫用

獨立擔保合同簽署后，擔保人必須承擔相應的責任，而受益人享有多個權力，可能做出權力濫用的行為。其表現為兩方面：其一，受益人欺詐，向銀行、機構提供虛假單據，表示自己已經履行義務，但債務人尚未履行義務，擔保人必須根據合同條款賠償相應金額，承擔責任；其二，受益人未履行或只履行部分義務，被法律訴訟后，受益人仍可根據合同內的規定，支付賬款。出現這兩種情況后，因為獨立擔保人不可抗辯，必須承擔責任，只能支付賬款，受益人從中得到非法所得[1]。

3.效力認定

銀行簽訂的擔保合同中，都具有從屬性的特點，當主合同失去效力后，擔保合同不再生效。但獨立擔保合同不具備這一特點，但仍屬于擔保合同的范疇，所以其是否有效力，一直是法學界研究的問題，有多個觀點，其一是根據當事人雙方的約定，判定合同性質，也就是合同是否獨立或從屬；其二是，根據發生行為的范圍，根據范圍的劃分確定合同的性質，對它們進行區分分辨，承認對外合同的效力，否定國內擔保合同的效力。其體現是銀行實際操作與司法實踐的不統一，具體實踐中，銀行的業務操作和司法管理存在不協調的情況。國外的金融機構與國內金融機構建立貿易后，雙方的結算量增加，同時，不論是國內還是國外的金融機構，都增加了自己分支的數量，以適應經濟發展提出的要求，但這些活動若想順利進行，必須解決的問題是，合理判斷國內金融機構做出的行為，如果判定為國內的經濟行為，會給銀行的經營帶來較大的風險，可能造成銀行損失。

二、應對措施

（一）支持獨立擔保合同

我國加入世界貿易組織，進入國際市場后，增加了與國外金融機構、銀行之間的經濟溝通，獨立擔保合同在國內銀行中的運用更加廣泛，且目前國際經濟的發展模式是，世界經濟格局發生變化，全球一體化的進度不斷加快。以此為金融發展的背景，要求司法承認對外的獨立合同，同時適當放寬對國內獨立擔保合同的管理，即為拉動國內經濟的增長，區域政府可適當根據基本情況改變判定的結果，比如某些地區的法院承認合同是有效的，為其提供支持。對合同給予支持，是我國經濟發展的基本要求，可加快社會主義建設的腳步[2]。

（二）確定并完善獨立擔保制度

從我國最初開始進行國際貿易直至現在，獨立擔保已經被人們接受，并在貿易交流中使用，所以，獨立擔保合同具有合理的價值，但因為國內缺少完善的法律，對它的運用缺少規范性的指導，導致其存在大量問題。對此，相關部門需完善《擔保法》，確定并完善獨立擔保制度，在現有的《擔保法》法律體系內，加入擔保制度，從而為國內商業銀行獨立擔保的實施提供支持，為經濟發展提供助力，促進經濟進一步發展。

另對于銀行實際操作與司法實踐不統一的問題，是要求業務進行中，司法與金融機構給予尊重，合理判定國內交易的行為，確定有備用信用證，完善法律內容與管理制度，如此，不僅不會影響現有的制度，也會控制銀行業務風險的大小，為銀行發展創造機會。同時，對于銀行設立的分支機構，是國內的分支機構與國外金融機構建立貿易后，需科學評估，判斷其行為是否有效，給出正確的判斷，避免因行為失效，讓金融機構承擔大額金額的輸出，造成財產損失。

世界經濟的發展以及經濟格局的改變，要求我國必須適應時代發展提出的要求，緊跟時代發展，支持獨立擔保合同，解決權力濫用、效力認定不準確的問題，以此促進經濟快速發展，為國內金融發展創造良好的環境，同時也讓獨立擔保合同健康、持續發展。故我們應對它保持積極的態度，在現有應用的基礎上，進一步探索，提出想法并實踐，總結經驗，切實避免獨立擔保合同的法律實務問題。

參考文獻：

[1]蔣娟,丁徐楊.論獨立擔保在我國國內的適用[J].法制博覽 ,2017(36)：54-56.

[2]王珉.我國獨立擔保法律構造與擔保法體系的規范設置[J].河北法學 ,2017,35(07)：83-92.