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我國網絡財產犯罪探究

2018-05-02 05:35:26尉明霞
時代金融 2018年8期
關鍵詞:預防防控

【摘要】隨著數字科技的興起,網絡也得到了極大的發展,融入到了我們生活的方方面面。但在網絡給我們帶來便利的同時,網絡財產犯罪卻也呈現增加的趨勢,對我們的財產安全造成了嚴重的威脅。從其犯罪特征來看,網絡犯罪不僅是傳統意義刑法上的財產犯罪,還具有很強的技術性特點。這使得現今的刑法很難對網絡財產犯罪進行有效的規制及預防。雖然我國針對網絡財產雖不乏理論研究,但在實踐中對網絡財產的保護還是極度匱乏的。以技術、立法等手段來控制網絡財產犯罪已經被世界各國在實踐中普遍使用,這將幫助我國結合具體國情,建立完備的網絡財產刑事保護系統。

【關鍵詞】網絡財產 網絡財產犯罪 防控 預防

一、網絡財產犯罪的概述

(一)網絡財產犯罪定義

1.網絡財產。傳統財產在網絡空間中的新型存在形式被稱之為網絡財產。其中,網絡財產包括由單純網絡財產權利的網絡化存在形式和由于網絡經濟的發展而衍生出的其他新型網絡化的財產權利。例如:以數字的形式存在于銀行網絡體系中的貨幣;QQ幣、比特幣、游戲裝備等。

2.網絡財產犯罪。隨著計算機和網絡的普及和全球化,網絡財產犯罪正在以一種勢不可擋的態勢侵犯我們的財產性權益。為了更好的預防和打擊這樣的犯罪,我們可以給網絡財產犯罪下定義:以網絡為工具和媒介直接或間接進行的、以非法占有他人財產為目的的、有極強的社會危害性的、針對網絡財產的財產性犯罪。

(二)網絡財產犯罪特征

1.隱蔽性強。大眾在使用網絡的過程中,絕大多數時間是一種匿名行為這種匿名行為使得匿名者運用網絡技術從事其在日常生活中不敢從事的一些不良行為,甚至不法行為。犯罪者只需輕點鼠標或者敲擊鍵盤即可完成。再者,從時間來看,這類犯罪不需要有時間條件,且完成速度很快,對于公檢機關的犯罪偵破行動是一種很大的挑戰。最后,從空間來說,網絡財產犯罪只需要一個網絡賬號即可與外界任一網絡賬號相交往,只要在有計算機和網絡的地方即可完成作案,這就使得網絡賬號后的具體身份是否與網絡賬號上的身份一致成為偵破案件的一大阻礙。

2.社會危害性大。網絡財產犯罪由于傳播速度快、傳播領域廣等原因而越來越多,損害越來越大,較之傳統犯罪有過之而無不及。美國曾對200家大企業做過一次關于網絡詐騙的調查,調查顯示被調查的企業中有95%的企業曾經受害。例如,北卡羅來納的吉姆·李實施了一起造成經濟損失巨大的網絡詐騙案,他在互聯網上使用MCI國際電訊公司的用戶名在全球范圍內銷售了50000至100000個電話卡號碼,使得MCI公司遭受了2800萬美元的損失。[劉守芬,孫曉芳:《論網絡犯罪》,載《北京大學學報》,2001年第13期總第82期。]

3.技術性強。網絡財產犯罪很明顯是一種技術犯罪,它的實施需要技術作為依托。新技術的不斷涌現,會使得網絡財產犯罪以很多種新的方式呈現。網絡財產犯罪的技術性使得網絡財產犯罪沒有了作案現場,使得犯罪的行為發生地和結果發生地相分離,且這種分離經常是無國界的,這就使得公檢法機關在管轄、司法協調、調查取證等方面工作更加艱難。

二、網絡財產犯罪的分類及防控難點問題探析

(一)網絡財產犯罪的分類

根據網絡財產的表現形式,網絡財產被分為由單純網絡財產權利的網絡化存在形式和由于網絡經濟的發展而衍生出的其他新型網絡化的財產權利。由此,根據網絡財產犯罪的內容,筆者將其分為單純網絡財產犯罪和衍生性新型網絡財產犯罪。接下來,筆者將針對一些具體的、有針對性的單純網絡財產犯罪進行研究。

1.網絡詐騙。常見的網絡詐騙方式有:(1)非法傳銷。是指我們收到的許多邀請我們加入致富網站的垃圾郵件,通過注冊其會員購買幾份網上致富之類的電子說明書,然后通過交錢給上線會員,來獲得會員資格,最終取得自己的宣傳網頁。取得自己的宣傳網頁后就可以再發展自己的下線會員,通過上層會員代理不斷地發展下層會員,上線會員就取得源源不斷的收入。[藺瑞:《簡論網絡財產犯罪》,載《經濟研究導刊》,2010年第31期總第105期。]

2.信用卡欺詐。對于針對消費者的欺詐,例如欺騙信用不佳的人申請信用卡,商家承諾消費者能夠輕易獲得信用卡,但在申請人填寫過信用卡相關信息后,并依約預付頭期付款后,卻并沒有收到信用卡,甚至因別人盜刷信用卡而產生負債。此外,還有我們比較熟悉的網絡交易欺詐、網絡服務欺詐、和通過投資形式進行的詐騙。

3.網絡盜竊。網絡盜竊是以計算機網絡系統為載體,以非法占有為目的秘密竊取他人虛擬財物或以非法獲利為目的秘密竊取他人有價值信息的行為

4.網絡上的敲詐勒索。網絡上的敲詐勒索大部分是通過破壞計算機系統等高科技技術手段,比如,竊取信用卡公司的客戶信息,然后進行敲詐勒索犯罪。

(二)網絡財產犯罪的防控難題問題剖析

1.網絡財產犯罪刑事管轄權確立難。在網絡財產犯罪中,由于行為人可能通過不同的網址實施網絡犯罪且網絡自身開放性和全球性的特點,致使網址與現實中的地理位置不一致。從而以犯罪行為地或者犯罪結果地作為網絡犯罪地域管轄的依據很難實現。在超越國界的網絡空間,某一犯罪的行為地或結果地可能涉及到國際互聯網所觸及的所有國家和地區,如果適用地域管轄原則,那么互聯網所涉及的任何國家都享有管轄權,[于志剛:《關于網絡空間中刑事管轄權的思考》,載《中國法學》,2003(6):102-107。]這顯然是不合適的,也不能從根本上解決網絡犯罪的司法管轄權問題。而傳統刑法中規定的屬人管轄原則和保護管轄原則更是難以解決網絡犯罪的國際管轄權問題。[陳結淼:《關于我國網絡犯罪刑事管轄權立法的思考》,載《現代法學》,2008年5月,第30卷第3期。]

2.網絡財產犯罪的取證難。網絡犯罪的證據主要是電子證據,這些證據多存在于電磁介質如程序、數據等無形的信息中,很容易被更改和刪除,這就給網絡犯罪分子留下了可乘之機。[馬華:《四大難點凸顯網絡警察限時困境》,載《信息網絡安全》,2007(9):86。

]而且電子證據的固定、認定也有相當的難度。另外,電子證據的地位和效力等問題也是困擾司法機關的問題。

3.法律對網絡財產犯罪的規定不完善。我國立法對于網絡財產犯罪的具體規定并不多。在刑法的不斷修改和完善之中,具體條款中逐漸增加了一些對計算機犯罪方面的規定,它們分別是第二百一十七條規定的軟件盜版的犯罪,第二百八十五條規定的非法侵入的犯罪,第二百八十六條規定的計算機犯罪以及第二百八十七條規定的利用計算機實施的犯罪。網絡財產犯罪都是在此基礎上進行定罪處罰的。但這些立法并不能涵括不同類型的網絡財產犯罪,這就導致了將一些較為嚴重的網絡財產犯罪作為盜竊罪或者是搶劫罪來進行處罰。這種處罰方式有時候嚴重違反了刑法中的罪刑相適應原則。可見,法律在網絡財產犯罪中的不足之處。針對網絡財產犯罪的預防,法律無疑是最好的最有效的武器。因此,防控網絡財產犯罪必須以技術防范為基礎,以刑法保護為終極手段,而刑法的完善是執法的前提。

4.網絡財產犯罪監管力度不強。由于網絡犯罪的范圍廣、信息速度快等一系列特征,導致網絡監管難,同時隨著網絡技術的快速發展,掌握高科技的人才越來也多,而我們監管機的人才也應該適應潮流的發展,增強理論知識的學習,這樣才能更好的監管網絡犯罪。

三、網絡財產犯罪的防控措施

(一)司法防控

1.刑事管轄權的確立。對于網絡財產犯罪管轄,學界有三種說法。說法一:網絡空間有屬于自己的區域,這種區域應該被當做一種新的管轄區域,類似于現存的公海或者是國際海底區域等,新的管轄理念應該在這樣的領域之內建立起來;說法二:所有國家都有管轄網絡空間內人和物活動的權利,同時結合實際情況并將這種權利提升到一種法律的高度。當然這種程度和方式應該和該主權國家可以控制的網絡空間的程度和方式相適應。說法三:該理論有一種特別的名稱叫做網址管轄理論,即認為網址在網絡空間中是實際存在的,并且網絡中的位置通過某種方式是可以確定的,且在一定時期內有相對的穩定性。因為網址在很大程度上要受到其ISP所在的管轄區域的制約,其轉化為地理上的空間有比較充分的關聯因素。[范江波:《網絡侵權中對確認管轄權的探討》,載《朝陽法律評論》,2008年5月,第30卷第3期。]

針對這三種管轄理論,筆者并不是很贊同,由于我國網絡發展的程度以及網絡技術水平并不能和其它國家保持一致,再加上我國現階段網絡管理制度所存在的一些缺陷,我國的網絡財產犯罪有其個性特征,因此在確定管轄權問題上必須要結合我國的具體國情來綜合考慮。筆者認為,網絡財產犯罪和其它犯罪有一定的共性,因此在網絡財產犯罪管轄權的確定上,筆者有三種觀點:第一,網絡財產犯罪的管轄權要建立在傳統刑事管轄權的基礎之上;我國刑法第六條規定:犯罪的行為或者結果發生在我國境內的就認為是在我國領域內犯罪,這種管轄的確定不區別犯罪主體和犯罪時間的問題,因此對網絡財產管轄權的確定有一定的適用基礎。第二,單純的只依靠屬人管轄、保護管轄并不能涵括網絡財產犯罪管轄權的確定形式,應該在此基礎上建立一種最低限度聯系原則,這種原則彌補了屬人屬地原則適用之外的情形,確保了每一種網絡財產犯罪都有一種確定管轄權的形式標準。第三,則是要確立消極行為管轄之禁止原則。消極行為指的是將某些信息上傳到某些網址任由某人瀏覽、讀取、下載的行為。

2.關于司法程序中取證措施的設想。網絡財產犯罪的電子取證有著相當大的困難,在取證過程中,不僅要保證收集的電子證據的完整真實性,更要保證電子證據的合法有效性。電子取證離不開計算機技術的支持,因此要充分培養兼具計算機和法律的復合型人才,建立專門的電子取證團隊,以確保能夠收到最為原始最為有效的證據;其次,在電子證據的過程中要有絕對的耐心,一般情況下,犯罪主體在犯罪活動結束后,會將自己殘存在受害人系統中的“痕跡”刪掉,但是這種刪掉只是表面上的刪除,在清空回收站后,如若不將硬盤低級格式化,是根本無法絕對刪除犯罪痕跡的。這就要求技術人員要有足夠的耐心來尋找殘存的刪除文件。最后,為保證電子取證的質量,還需要建立有效的電子證據司法鑒定制度,這種制度通過多種手段對收集的電子證據進行集中的分析處理,能最大程度的保證收集的電子證據的真實有效性。

(二)立法防控

1.立法觀念的升級轉變。對于立法觀念的升級,應著重從三個方面來進行。首先,要對傳統觀念的一些先進合理的理念進行保留,對落后不妥的立法觀念要及時摒棄。這種取其精華,去其糟粕的做法是立法觀念升級的一個重要方面。其次,要盡可能的拓寬立法觀念的深度和廣度,既要保證合法性,可行性,又要保證適用性。其中重要的一項是形成一個有效的立法防控體系,現階段我國的立法是一種分類立法,并未形成完整的體系,即在網絡財產犯罪的規制方面,更多的還是傾向于計算機信息系統的保護,而對具體的計算機網絡財產的具體犯罪則沒有太多明確適用的規定,這是立法觀念升級的一項重要內容。最后,要保證立法觀念的升級不會對現行的立法產生矛盾。

2.實體法與程序法的銜接。筆者認為要做到以下兩個方面。第一,在某些程序問題上,比如針對網絡財產犯罪所收集的證據,這種證據與傳統的證據在很多方面會有所不同,甚至和某些立法界定的證據概念也會有所區別。而這種區別就要盡可能通過立法界定一種專屬于網絡財產犯罪的證據的法律或者司法解釋,以此來確保所收集的證據的權威性和絕對的適用性。第二,就是要嚴格地做到有法可依,有法必依。對于立法對網絡財產犯罪所做的規定,在程序法運作過程中要嚴格予以適用,通過實體法的規定來做出具體的判決。

(三)技術防控

1.新型網絡技術人才的培養。在新型網絡技術人才的培養中,建立專業的針對網絡的警察隊伍是世界性趨勢,而在這方面我國仍然有提升空間。建立網絡警察隊伍也就是人才隊伍的建設,首先必須要完善設置專職網絡警察的機構,提高網絡警察人員的技術水平,不斷更新網絡技術專業知識。其次要培養法律和技術的復合型人才,有力地打擊網絡犯罪。另外通過聘用網絡安全專家以及與網絡事務所合作,可以充分擴大人才資源,有效地偵破疑難網絡犯罪案件。

2.新型網絡技術措施的開發與實施。網絡犯罪是一種通過計算機技術利用網絡進行的高科技技術犯罪,可見,計算機技術和網絡技術對于防控網絡財產犯罪十分重要。但是,我國在計算機硬件方面沒有自主研發的核心技術,且計算機網絡系統技術中的關鍵部分被國外生產商壟斷。所以,我們無法從核心硬件上做技術防范。因此,積極開發自主知識產權的計算機關鍵硬件可以作為防控網絡財產犯罪的有效手段。其次,從技術層面上來看,人們往往只看重防火墻和類似產品,而忽視了從整體上考慮網絡安全的方案設計和網絡安全的系統架構。所以,當出現了網絡財產犯罪問題之后,要從全局的高度整體規劃,分步實施。只有這樣才能提高偵破案件的效率,否則采購了網絡安全設備也不能最大發揮其效能。

作者簡介:尉明霞(1993-),女,漢族,山東濱州人,吉首大學在讀法律碩士,研究方向:民商法。

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