我國上市公司獨立董事的獨立性探討

張曉文

獨立董事制度最早發(fā)源子20世紀30年代的美國，作為英美公司治理模式的重要特色，這一制度在西方國家市場實踐中取得了不錯的效果。上個世紀的90年代初期，我國開始引進獨立董事制度。經(jīng)過若干年的發(fā)展，其對我國公司治理也產(chǎn)生了深遠的影響。但是，但是在實際運用中，獨立董事制度出現(xiàn)了一些問題。其中最重要的就是其獨立性問題。本文旨在通過分析獨立董事的獨立性，提出針對性的措施和改善意見。

獨立董事制度 獨立性 完善

獨立董事產(chǎn)生及引進

中國證監(jiān)會在《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》）中指出，“上市公司獨立董事是指不在上市公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關(guān)系的董事”。獨立董事獨立于公司股東且不在公司中內(nèi)部任職，并與公司或公司經(jīng)營管理者沒有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，并對公司事務(wù)做出獨立判斷。獨立董事制度首創(chuàng)于美國，最早起源于20世紀30年代。但是，真正興起并且構(gòu)成英美公司治理模式的重要特色則是在20世紀70年代，以達到改善公司治理結(jié)構(gòu)，降低代理成本，實現(xiàn)公司價值與股東利益最大化的目的。

在我國上市公司成長發(fā)展的過程中，由于存在股權(quán)結(jié)構(gòu)失衡引起的內(nèi)部人控制嚴重、監(jiān)事會監(jiān)管無力等情況，我國自1997年初步引入獨立董事制度。中國證監(jiān)會于1997年12月發(fā)布了《上市公司章程指引》。其中第112條將獨立董事設(shè)置為“非強制性條例”，指出：“公司根據(jù)需要，可以設(shè)立獨立董事。”2001年中國證監(jiān)會8月發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，是目前關(guān)于中國獨立董事制度最重要的文件，其明確規(guī)定上市公司董事會成員中應(yīng)當至少包括三分之一獨立董事，我國獨立董事制度正式確立。2005年10月，第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議修訂通過《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》），明確規(guī)定：上市公司設(shè)立獨立董事。至此，我國獨立董事制度得到法律確認、納入《公司法》，正式上升為法律制度。中國上市公司協(xié)會2014年09月12日發(fā)布《上市公司獨立董事履職指引》，對上市公司獨立董事的義務(wù)和職權(quán)等進行了界定。這是中國自推行該項制度以來首個針對獨立董事履職的制度性文件。

“獨立性”情況

獨立董事，故名思議，屬于董事，是董事的一種，除具有一般董事的責任、義務(wù)與權(quán)利外，又不同于一般董事，其不同完全在于“獨立”二字。那么，獨立董事究竟有何獨立性，又獨立于誰呢？

根據(jù)中國證監(jiān)會《指導(dǎo)意見》第三條關(guān)于自然人不得擔任獨立董事的情形的規(guī)定，獨立董事的“獨立”是指獨立董事應(yīng)當獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人、或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。獨立董事應(yīng)當在利益關(guān)系上獨立于上市公司本身、上市公司的大股東、上市公司所控股或控制的企業(yè)。簡要地說，獨立董事的獨立性在于，其在做出判斷或決策時不得摻雜自身的利益，不受制于上市公司大股東的意志，而能夠獨立做出決策，維護上市公司的長遠利益，有效保護中小投資者的利益。我國今后關(guān)于獨立董事的法律法規(guī)也必然在制度設(shè)立上進一步加強和確保獨立董事的獨立性。

獨立董事之區(qū)別于一般董事，也就僅僅在于其比一般董事在決策時更加客觀、中立，更加注重中小投資者利益的保護。

在我國上市公司的成長中，出現(xiàn)的諸如內(nèi)部人控制問題、大股東侵害中、小股東利益問題，是否因獨立董事制度的設(shè)立而得到解決呢？實際上，由于種種原因獨立董事在上市公司中并沒有完全發(fā)揮其作用，大多只是“花瓶”，效力低下。導(dǎo)致獨立董事制度低效，其中一個重要的原因為獨立性董事“獨立性”不強，主要原因為：

（1）經(jīng)濟上的不獨立

獨立董事在設(shè)立之初，主要的出發(fā)點是保證董事會的決策科學(xué)、公平，避免管理層權(quán)力的過于集中而導(dǎo)致董事會與管理層聯(lián)合在一起。但是，從目前的實際操作中，我們發(fā)現(xiàn)獨立董事在經(jīng)濟上對于上市企業(yè)或者公司的依附性依然比較強。正所謂“吃人嘴軟、拿人手軟”，獨立董事都是從企業(yè)的發(fā)展中獲利，或者拿到自己的報酬。但是，正是基于這種獨立董事個人報酬和收益與相應(yīng)企業(yè)之間存在的前絲萬縷的聯(lián)系，導(dǎo)致獨立董事在經(jīng)濟上的不獨立，這在一定程度上嚴重地影響了其獨立性的體現(xiàn)及發(fā)揮。如何擺脫經(jīng)濟上的依賴性是未來發(fā)展過程中所需要面對的重要問題。

（2）職能上的不獨立

作為上市企業(yè)的獨立董事，依照證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，每個董事有利用法律及規(guī)章制度所規(guī)定的權(quán)利。但是，在上市公司管理的實際操作中，很多獨立董事的存在是作為一種符號或者是象征性的存在，對于上市企業(yè)的發(fā)展決策與戰(zhàn)略調(diào)整及監(jiān)督指導(dǎo)等方面并沒有太多的話語權(quán)。這種帶有一定虛假操作的獨立董事運行機制，為企業(yè)今后的發(fā)展埋下了隱患。可以說，一個缺乏科學(xué)獨立董事運行機制的企業(yè)是很難在市場的競爭中獲得更大的發(fā)展助力的。

（3）選拔不獨立

在這個選拔過程當中，由于選拔的主體是上市企業(yè)本身，因此，企業(yè)對于獨立董事的選擇與去留具有很大的決定權(quán)。這種被動的獨立董事的選拔機制，也必然影響著企業(yè)的選擇意圖與獨立董事的效力發(fā)揮。沒有一個公平的選拔機制，獨立董事即使存在，其所發(fā)揮的市場價值也是大打折扣的。所以，在今后的調(diào)節(jié)過程中，獨立的選拔機構(gòu)和制度是保障其民主性及獨立性的關(guān)鍵之所在。只有從制度上源頭，確保其獨立性的不可撼動，才會在具體的操作中擁有更大的把控。

“獨立性”完善之建議

針對上述我國獨立董事不獨立的現(xiàn)狀，筆者提出以下幾點完善措施：

（1）將獨立董事報酬與股東利益結(jié)合

獨立董事不是公益活動，有權(quán)在受上市公司股東會聘任擔任獨立董事時，按照約定領(lǐng)取一定的報酬。《指導(dǎo)意見》第七條第（5）項：“上市公司應(yīng)當給予獨立董事適當?shù)慕蛸N。津貼的標準應(yīng)當由董事會制訂預(yù)案，股東大會審議通過，并在公司年報中進行披露。獨立董事參加董事會活動，對公司的經(jīng)營作出決策，需要花費大量工作時間，領(lǐng)取報酬是理所當然的。

鑒于獨立董事引進之初即為解決內(nèi)部人控制問題，直接從公司領(lǐng)取報酬，必然會對其獨立性產(chǎn)生影響。獨立董事最終的作用應(yīng)是保障中小股東利益不受侵犯，最終維護全體股東的利益。筆者認為，可探討將獨立董事報酬與股東利益結(jié)合，監(jiān)督的成效與他的切身利益掛起鉤來，增加獨立董事正確的開罪經(jīng)理層的動力與膽魄。比如，可參照美國公司一些做法，他們向獨立董事提供股票期權(quán)，但該期權(quán)方案不同于對員工的普通股票期權(quán)方案，其一般做法是：一是固定津貼之外支付股票期權(quán)。在外部董事當選時，能夠一次性地獲得一定數(shù)量的非法定股票期權(quán)；二是以每年贈與一定數(shù)量的非法定股票期權(quán)來替代每年支付給外部董事的固定津貼，固定收入轉(zhuǎn)變?yōu)楦邮杖搿?/p>

（2）促進獨立董事權(quán)、責、利的統(tǒng)一

針對上市公司實際操作中，獨立董事話語權(quán)低、自身對其身份認知存在偏差等情況的情況，我們可以探討通過建立相關(guān)機制，促進獨立董事權(quán)、責、利的統(tǒng)一。《指導(dǎo)意見》已對此作出了較為詳盡的規(guī)定。但如何進行保障呢？筆者認為可以通過建立獨立董事責任保險制度，以優(yōu)化獨立董事職能的行使。如2002年1月，平安保險公司與美國丘博集團合作推出我國首例董事及高級職員責任保險，萬科企業(yè)股份有限公司獲贈免費保單，成為首家投保該險種的公司。

（3）完善獨立董事的選任機制

為防止控股股東和內(nèi)部人控制獨立董事人選，提高獨立董事的獨立性，在目前我國“一股獨大”的情況下可以通過擴大擁有獨立董事提名權(quán)的人或組織范圍，比如考慮設(shè)立獨立董事協(xié)會這樣的中介組織，由這種類似組織負責獨立董事的提名，由公司股東大會進行表決。另外，還可以通過擴大中小股東提名的權(quán)力，促進中小股東積極投入到獨立董事的選舉之中，選出合適的獨立董事。

結(jié)語

通過以上措施，希望能真正實現(xiàn)獨立董事的最初設(shè)計理念，提高獨立董事的獨立性，真正發(fā)揮獨立董事在公司治理中的監(jiān)督作用，從而不斷推動上市公司的良性發(fā)屣，保護中小股東的投資熱情，提升股甫對實體經(jīng)濟的支持力度。

[1]常曉丹.獨立董事的獨立性研究[C].黑龍江：現(xiàn)代經(jīng)濟信息， 2015.

[2]張冰論中國上市公司獨立董事報酬的法律規(guī)制[C].北京：中國民商法律網(wǎng)，2007.

[3]周麗.淺論我國上市公司獨立董事制度存在的問題及完善對策[C].云南省昆明市：時代金融，2013.