淺談中國獨立董事制度

尤嘉敏

摘要：獨立董事制度最早起源于美國，作為舶來品在中國已經(jīng)正式發(fā)展了十多年，對我國上市公司的治理起到一定的作用。但同時這一制度在實踐中也存在著不少的問題。通過分析中國獨立董事現(xiàn)狀，以及獨立董事制度發(fā)展過程中產(chǎn)生的問題及原因，探討如何完善我國獨立董事制度。

關(guān)鍵詞：獨立董事；現(xiàn)狀；制度；完善

中圖分類號：F270 文獻標識碼：A 文章編號：1008-4428（2018）01-25-02

一、前言

歷時近兩年的萬科股權(quán)之爭在六月末終于落下帷幕。在這場戰(zhàn)爭中，受人矚目的不僅是先后參與的各大公司，前后多次發(fā)文的華生、決定萬科董事會關(guān)鍵一票的張利平再一次讓人們把視線集中到了獨立董事這個群體上。

二、獨立董事的概念和特征

獨立董事，又稱外部董事、獨立非執(zhí)行董事，上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨立董事制度最早起源于20世紀30年代，1940年美國頒布的《投資公司法》是其產(chǎn)生的標志。該法規(guī)定，投資公司的董事會成員中應(yīng)該有不少于40%的獨立人士。其制度設(shè)計目的也在于防止控制股東及管理層的內(nèi)部控制，損害公司整體利益。美國的公司治理模式秉承的是股東大會一董事會一經(jīng)理層這一基本模式，實行單一董事制，不設(shè)監(jiān)事會。因此，為了改善治理結(jié)構(gòu)，美國十分注重獨立董事制度。獨立董事的責(zé)任也非常之重要，提名委員會，審計委員會以及薪酬委員會的工作都是由獨立董事負責(zé)的。

獨立董事的最根本的特征是獨立性。獨立性不僅表現(xiàn)為獨立董事在行使自己的權(quán)利時不受公司股東以及其他董事的影響，可以客觀公正地提出建議，并且其合理的建議也能被公司采納。從理論上來講，與公司股東沒有直系親屬、主要社會關(guān)系，本身也不是該公司的管理人員的獨立董事可以說是與所在公司毫無利益關(guān)系的局外人，這也是獨立董事能夠從一個旁觀者的角度客觀公正地就公司利益做出決策建議的基礎(chǔ)。

除了獨立性之外，獨立董事還要有專業(yè)性。并不是什么人都能成為獨立董事的。獨立董事需要具有一定的專業(yè)知識和經(jīng)驗，例如與公司經(jīng)營相關(guān)的金融、會計、審計、法學(xué)等知識，能夠憑自己的專業(yè)知識和經(jīng)驗對公司的董事和經(jīng)理以及有關(guān)問題獨立地做出判斷和發(fā)表有價值的意見，有利于公司的發(fā)展。這也是現(xiàn)在擁有高校背景的獨立董事盛行的原因所在。

三、獨立董事的功能

獨立董事的功能是指獨立董事在完善公司治理結(jié)構(gòu)中所起的作用。一般來說，獨立董事?lián)碛斜O(jiān)督、參與決策、保護公司利益的三大功能。

（一）監(jiān)督功能

按照相關(guān)法律規(guī)定，獨立董事與公司股東、管理層等沒有直接的利益關(guān)系，同時不得參與公司的日常管理，因此在對公司各項事務(wù)，特別是重大事項進行監(jiān)督時，可以以無關(guān)第三方客觀、公正的視角進行獨立判斷，充分發(fā)揮自己擁有的監(jiān)督職能，從而可以盡量避免公司常常出現(xiàn)的“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)象。

（二）參與決策功能

目前邀請擁有高校背景的人士擔任獨立董事在上市公司之中盛行，其本質(zhì)原因除了借用這些專家教授的名聲從而提高自己公司的影響力和聲譽之外，更多的是因為這些專家教授有著豐富的與公司管理有關(guān)的金融、會計、審計、法律等方面的知識、專業(yè)技能。這些人士在參與到公司的經(jīng)營決策中時，其擁有的專業(yè)知識、技能能夠在很大程度上幫助公司經(jīng)營人員解決難題，從而增加公司的利潤。

（三）保護公司利益功能

獨立董事的設(shè)立，其根本目的在于防止“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)象，保護中小股東的利益，進而保護整個公司的利益。這些獨立董事由于其自身的獨立性質(zhì)，能夠客觀、公正地監(jiān)督公司事務(wù)，作出專業(yè)決策，確保公司正常運營，為公司帶來利潤。同時，他們也確保公司管理機構(gòu)，如董事會、監(jiān)事會等機構(gòu)與公司經(jīng)營管理人員之間的信息交流的準確與完整。

四、中國獨立董事制度的發(fā)展

相較于從20世紀40年代就開始發(fā)展的美國獨立董事制度，中國的獨立董事起步比較晚。事實上，阮北耀先生和于福忠先生可以說是中國出現(xiàn)的最早出現(xiàn)的獨立董事了。1993年青島啤酒股份有限公司在香港證券交易所上市交易時，就聘請了這兩位作為公司的獨立董事（前者為香港最高法院律師，后者為中國工商銀行青島市分行行長），開辟了中國上市公司邀請獨立于公司外的人士擔任獨立董事的先河。此時，中國正在實行的《公司法》中完全沒有與獨立董事有關(guān)的內(nèi)容。

1997年12月，中國證監(jiān)會發(fā)布了《上市公司章程指引》，該《指引》第112條提出：“公司根據(jù)需要，可以設(shè)獨立董事。獨立董事不得由下列人員擔任：（一）公司股東或股東單位的任職人員；（二）公司的內(nèi)部人員（如公司的經(jīng)理或公司雇員）；（三）與公司關(guān)聯(lián)人或公司管理層有利益關(guān)系的人員。”這是中國頒布的第一個提出了獨立董事制度的文件。但值得注意的是這個條款下的注釋：“該條款為選擇性條款，公司可以根據(jù)實際需要，在章程中制訂獨立董事的職責(zé)。”表明1997年發(fā)布的《上市公司章程指引》在獨立董事方面并沒有強制性，實施與否、如何實施由公司自己內(nèi)部決定。

2001年8月16日，中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，強制要求所有上市公司必須按照《意見》規(guī)定，建立獨立董事制度。除此之外，《指導(dǎo)意見》還較為詳細地規(guī)定了獨立董事的任職條件，哪些人員不得擔任獨立董事，如何依法、規(guī)范地提名、選舉、更換獨立董事，獨立董事具有的普通職權(quán)以及特別職權(quán)，獨立董事應(yīng)當對上市公司重大事項發(fā)表獨立意見以及上市公司應(yīng)當為獨立董事提供的必要條件等內(nèi)容。這是中國第一次出臺強制性的有關(guān)獨立董事的文件。

2002年1月7日，中國證監(jiān)會頒布了《上市公司治理準則》，該《準則》中明確表示：“獨立董事應(yīng)獨立于所受聘的公司及其主要股東。獨立董事不得在上市公司擔任除獨立董事外的其他任何職務(wù)。”

后來，中國證監(jiān)會在2004年9月又發(fā)布了《關(guān)于加強社會公眾股股東權(quán)益保護的若干規(guī)定》，進一步肯定并完善了獨立董事制度。

而到了2005年10月19日，國務(wù)院頒布了《國務(wù)院批轉(zhuǎn)證監(jiān)會關(guān)于提高上市公司質(zhì)量意見的通知》，該《通知》在“二、完善公司治理，提高上市公司經(jīng)營管理和規(guī)范運作水平”的“（三）完善法人治理”的條款中指出：“要設(shè)立以獨立董事為主的審計委員會、薪酬與考核委員會并充分發(fā)揮其作用。”至此，獨立董事制度在中國得到了法律上的肯定。

五、中國獨立董事現(xiàn)狀

經(jīng)過多年的發(fā)展，獨立董事在中國已經(jīng)不是一個新詞。目前，截止到2016年12月31日，根據(jù)國泰安數(shù)據(jù)庫相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，上證A股上市公司共有4719名獨立董事，其中男性3901人，女性818人，最大的有86歲，最小的為26歲，平均年齡為53.9歲：深證A股上市公司共有7335名獨立董事，其中男性6005人，女性1330人，最大83歲，最小30歲，平均年齡為53.1歲。男女比例非常懸殊，年齡跨度較大。此外這些獨立董事還有著不同的身份，例如研究員、會計師、經(jīng)濟師等等，但最多的是教授，可見學(xué)者型獨立董事在我國上市公司中非常受歡迎。

獨立董事的薪酬方面，有些獨董屬于無償工作，不收取一分錢報酬，譬如在寶萬之爭過程中連連發(fā)文的華生，但就數(shù)據(jù)來看無償工作的獨立董事少之又少，大部分獨董都會領(lǐng)取報酬，且有些獨立董事的報酬頗為可觀。2016年上證A股公司的獨立董事平均薪酬為68068.36元，最高的可達1175000元：而深證A股上市公司的獨立董事平均薪酬為59246.72元，最高為1449400元。可以說，獨董這份工作工資水平不低。

作為衡量獨立董事是否稱職的標準之一，出席會議情況也進行了分析：上證A股上市公司僅有56人存在缺席情況，共計83次，缺席率最高為0.43；深證A股上市公司僅有47人共計69次，但有8人2016年會議一次都沒參加。總體說來，獨立董事在會議的出席情況上令人滿意。

六、中國獨立董事存在問題

（一）獨立董事獨立性不強

在中國這個講究人情關(guān)系的社會，獨立董事似乎不可避免和股東有著或多或少的關(guān)系。即使中國的獨立董事在證監(jiān)會《指導(dǎo)意見》的規(guī)定下，排除了與公司有利益關(guān)系的人及其直系親屬，但非直系親屬乃至朋友同學(xué)等社會關(guān)系并不在排除范圍之外，這就容易導(dǎo)致獨立董事毫無作用。

（二）獨立董事能力不夠

這個能力并不是指其教育水平不夠，事實上，從上文現(xiàn)狀中我們可以得知，受上市公司青睞的獨立董事很多都是學(xué)者型。他們大多是經(jīng)濟管理方面的專家學(xué)者，經(jīng)濟財務(wù)管理等方面的理論知識頗高，但長時間的學(xué)校教學(xué)工作讓他們在實際事務(wù)中可能存在一定的欠缺，起到的作用也不是很大。

（三）獨立董事的組織機構(gòu)不健全

獨立董事發(fā)揮作用的機構(gòu)主要是審計委員會，提名委員會和薪酬委員會，而在中國這三個機構(gòu)的設(shè)立與否是由公司自主決定的。此外，獨立董事雖然也是董事，但從身份上來講還是一個外人，加之中國相關(guān)規(guī)定的不完善，獨立董事不能順利地行使權(quán)力，也就不會積極地履行義務(wù)了。

七、相應(yīng)的完善對策

（一）擴大獨立董事的排除標準

除去證監(jiān)會《指導(dǎo)意見》目前設(shè)立的有關(guān)標準，證監(jiān)會應(yīng)當擴大不能擔任獨立董事的人員范圍，將單純的直系親屬關(guān)系擴大為能對上市公司管理層可能產(chǎn)生影響的社會關(guān)系。

（二）注重獨立董事的能力

這一點并不是絕對的，還是應(yīng)當根據(jù)上市公司自身的情況進行選擇。對獨立董事候選人進行理論知識與實際經(jīng)驗等方面的能力評估，確保其了解公司情況，能對公司產(chǎn)生有利影響。

（三）完善獨立董事選任制度

這一點可以借鑒美國的經(jīng)驗，先是在董事會下設(shè)立提名委員會，再由提名委員會進行獨立董事的選舉。而提名委員會中的大部分成員是獨立董事，等于是說由獨立董事選舉獨立董事。這樣不僅可以保證新當選的獨立董事的獨立性，而且還有助于建立獨立董事團隊。