小保信箱

不同的工資制方式，加班費應當怎樣計算

小保：

我所在的公司是一家大型企業，鑒于員工之間存在崗位不同、工作地點不同、季節性要求不同、效益不同等差異，公司針對不同員工，分別實行月工資制、周工資制、日工資制、小時工資制、計件工資制，部分員工則實行綜合計算工時工作制、不定時工作制。

請問：針對這些不同的情形，應當如何計算加班工資？

苗曉琴

苗曉琴：

加班工資應當區別對待。

一方面，《勞動法》第四十四條、《工資支付暫行規定》第十三條，將加班費的支付分為三種情形：（一）工作日安排勞動者延長工作時間的，支付不低于勞動者本人日或者小時正常工作時間工資的百分之一百五十的工資報酬；（二）休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于勞動者本人日或者小時正常工作時間工資的百分之二百的工資報酬；（三）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于勞動者本人日或者小時正常工作時間工資的百分之三百的工資報酬。

另一方面，在不同情況下的日工資、小時工資計算方法也不同。實行月工資制的，日工資=月工資收入÷月計薪天數（21.75天）；小時工資=月工資收入÷月計薪天數（21.75天）÷8小時。實行周工資制的，日工資=周工資收入÷5天，小時工資=周工資收入÷5天÷8小時。實行日、小時工資制的，日工資據實計算，小時工資=日工資÷8小時。實行計件工資的，日工資=計件單價×每日勞動定額；小時工資=計件單價×每日勞動定額÷8小時。

小保

圖/ 俞菲

調崗后發現新工作存在職業危害，員工能否反悔

小保：

兩個月前，我所在公司急需人手，一時又無法招到足夠的員工，決定從其他崗位抽調。剛來公司不到一個月的我也在被抽調之列。我表示同意，并與公司以書面形式變更了原有勞動合同。到車間報到后，我才得知這一工作接觸的部分原材料不僅有惡臭，而且有較嚴重的毒性和腐蝕性，雖然公司會提供防護設備，但只要長時間接觸，對人體的健康仍然存在影響。我曾多次要求回原崗位上班，但均遭公司拒絕，理由是勞動合同既已變更，我便無權反悔。

請問: 我能否請求回到原崗位？

王莉萍

王莉萍：

你有權請求回原崗位上班。

一方面，公司明知你所從事的新崗位具有職業中毒危害，卻沒有事先告知，不僅嚴重侵犯了你的知情權，還明顯違反了自身的法定義務。因為《使用有毒物品作業場所勞動保護條例》第十八條規定：“用人單位應當與勞動者訂立勞動合同，將工作過程中可能產生的職業中毒危害及其后果、職業中毒危害防護措施和待遇等如實告知勞動者，并在勞動合同中寫明，不得隱瞞或者欺騙。勞動者在已訂立勞動合同期間因工作崗位或者工作內容變更，從事勞動合同中未告知的存在職業中毒危害的作業時，用人單位應當依照前款規定，如實告知勞動者，并協商變更原勞動合同有關條款。用人單位違反前兩款規定的，勞動者有權拒絕從事存在職業中毒危害的作業，用人單位不得因此單方面解除或者終止與勞動者所訂立的勞動合同。”

另一方面，你有權要求回原崗位上班。鑒于《勞動合同法》第二十六條第（三）項已明確規定“違反法律、行政法規強制性規定的”勞動合同無效，決定了不僅本案變更后的勞動合同從一開始便對你沒有任何法律約束力，而且原有的勞動合同仍然有效。

小保

離職后，勞動者的“五險一金”應該怎么辦

小保：

我與一家公司的勞動合同因到期而終止。目前，我已經在外省重新就業。

請問：離職后，我的“五險一金”應當怎么辦？

劉霞霞

劉霞霞：

因為工作原因，導致“五險一金”的變化，可以視不同情況，結合自身實際，區別對待。

養老保險方面，如果異地有新單位接收你，新參保地應審核轉移接續申請并向原參保地發出同意接受函、原參保地辦理轉移手續、新參保地接受轉移手續和資金，三個流程走完之后即可辦妥。如果沒有新單位接收，個人可以同時繳納單位和個人兩部分的金額（單位繳納的費用為個人月工資的20%，個人繳納月工資的8%），或個人繳納的部分可以全部轉走，單位繳納只可以轉移12%，也不影響個人養老保險權益的累積和個人養老金的計算。

醫療保險方面，如果異地有新單位接收你，應在原單位所在地醫保中心開具《基本養老保險參保繳費憑證》，再攜帶身份證、新社保卡等去新單位所在地醫保中心辦理轉入。如果沒有新單位接收，個人可以到戶口所在地的社保機構，參加城鄉居民醫療保險。

失業、工傷、生育保險方面，沒有個人賬戶，有新單位的無須辦理轉移手續，沒有新單位的找到新單位后繼續繳納即可。

住房公積金方面，如果異地有新單位接收你，且戶口不在原單位所在地，既可以轉移賬戶（新單位城市開具公積金賬戶，并提供開戶證明以及《住房公積金轉移通知書》，攜帶以上證明原地辦理住房公積金轉出），也可以提取（帶身份證、勞動解除合同、銀行卡去公積金中心辦理）。

小保

高溫天氣，室外作業員工面對清涼并非只有“眼饞的份”

小保：

我是一名室外作業員工。近日，由于我的工作所在地持續高溫，我曾多次提出要增加休息時間、減輕勞動強度、減少高溫時段室外作業的請求，但公司以每天必須工作八小時為由一再拒絕，甚至表示如果我們不按時段上下班，則按曠工論處并扣除相應工資和獎金。

請問：公司的做法對嗎？

趙莉娟

趙莉娟：

公司的做法是錯誤的。

一方面，拒絕臨危冒險工作是勞動者的權利。《勞動合同法》第三十七條第二款規定：“用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。”即面對生命、健康等危險，勞動者有權拒絕強令工作。

另一方面，用人單位面對酷暑必須對勞動者采取相應的保障措施。《防暑降溫措施管理辦法》第八條規定：“在高溫天氣期間，用人單位應當按照下列規定，根據生產特點和具體條件，采取合理安排工作時間、輪換作業、適當增加高溫工作環境下勞動者的休息時間和減輕勞動強度、減少高溫時段室外作業等措施：用人單位應當根據地市級以上氣象主管部門所屬氣象臺當日發布的預報氣溫，調整作業時間，但因人身財產安全和公眾利益需要緊急處理的除外：1.日最高氣溫達到40℃以上，應當停止當日室外露天作業；2.日最高氣溫達到37℃以上、40℃以下時，用人單位全天安排勞動者室外露天作業時間累計不得超過6小時，連續作業時間不得超過國家規定，且在氣溫最高時段3小時內不得安排室外露天作業；3.日最高氣溫達到35℃以上、37℃以下時，用人單位應當采取換班輪休等方式，縮短勞動者連續作業時間，并且不得安排室外露天作業勞動者加班……因高溫天氣停止工作、縮短工作時間的，用人單位不得扣除或降低勞動者工資。”綜上，公司不僅應當采取對應措施，更不能扣除你們相應的工資和獎金。

小保

勞動關系無效，能否索要未書面簽約的雙倍工資

小保：

我在一家醫院獨立從事醫師執業活動。近日，我被衛生行政部門查出沒有取得醫師資格證書和醫師執業證書，不允許我繼續獨立執業。我同意離職但要求醫院支付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資，理由是雖然雙方建立的勞動關系違反規定，可《勞動合同法》并未強調可以免除用人單位簽訂書面勞動合同的法定義務。

請問：我能否索要雙倍工資？

楊蕓蕓

楊蕓蕓：

你無權索要未簽訂書面勞動合同的雙倍工資。

一方面，本案所涉勞動關系違反了強制性規定。《勞動法》第六十九條規定：“國家確定職業分類，對規定的職業制定職業技能標準，實行職業資格證書制度，由經過政府批準的考核鑒定機構負責對勞動者實施職業技能考核鑒定。”《執業醫師法》第八條、第十二條、第十三條、第十四條規定，國家實行醫師資格考試制度和醫師執業注冊制度。醫師資格考試成績合格，取得執業醫師資格或者執業助理醫師資格。醫師經注冊后，方可在執業范圍內從事相應的醫療、預防、保健業務。未經醫師注冊取得執業證書，不得從事醫師執業活動。因為你的行為嚴重危及患者人身健康、國家行政管理、社會公共利益，所以你與醫院之間屬于無效勞動關系。

另一方面，醫院無須向你支付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資。因為你與醫院之間屬于無效勞動關系，從一開始就對雙方沒有法律約束力，即不受法律保護，自然也就不在該規定的適用之列。尤其是在勞動者明知故犯的情況下，仍要求用人單位承擔未簽訂書面勞動合同的相應責任，無疑是與勞動合同合法性原則相悖。

小保

單位未給丈夫辦生育保險，妻子也有權索要賠償

小保：

我因車禍致殘辭去工作后，一直未再就業。一個月前，我生了一個寶寶。當我前往社會保險機構報銷生育醫療費用時，卻被告知我丈夫所在的公司沒有為其辦理生育保險，所以我不能享受相關待遇。我丈夫的公司認為，男職工不存在生育問題，公司自然無須為其辦理生育保險，并且我也不是公司職工，自然無權向公司索要賠償。

請問：公司的說法對嗎？

汪蕓彤

汪蕓彤：

公司的說法是錯誤的。

一方面，公司必須為你丈夫辦理生育保險。《社會保險法》第五十三條規定：“職工應當參加生育保險，由用人單位按照國家規定繳納生育保險費，職工不繳納生育保險費。”只要員工與用人單位形成了勞動關系，不分男女，用人單位均有為其辦理生育保險、繳納生育保險費的法定義務。

另一方面，你可以享有丈夫的生育保險待遇。《社會保險法》第五十四條規定：“用人單位已經繳納生育保險費的，其職工享受生育保險待遇；職工未就業配偶按照國家規定享受生育醫療費用待遇。所需資金從生育保險基金中支付。”鑒于你丈夫系公司員工，你因殘辭職后一直未再就業，同樣有權獲取生育醫療費用的補償。

再一方面，公司必須承擔賠償責任。《侵權責任法》第六條規定：“行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。”公司必須依據《社會保險法》所確定的生育醫療費用的項目和標準，向你承擔賠償責任。同時，人力資源和社會保障部《實施〈社會保險法〉若干規定》第二十七條指出：“職工與所在用人單位發生社會保險爭議的，可以依照《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》《勞動人事爭議仲裁辦案規則》的規定，申請調解、仲裁，提起訴訟。”

小保

員工翹班打麻將遭遇車禍，單位未辦工傷保險也可免責

小保：

四個月前，我在上班時接到好友相邀打麻將的電話，便悄悄翹班前往。不料途中我遭遇車禍，不僅花去3萬余元醫療費用，還落下十級傷殘。經交警部門認定，對方司機負事故的主要責任，我負次要責任。當我向有關部門索要工傷待遇時，發現公司并未為我辦理工傷保險，于是我要求公司擔責。但公司卻以這次事故不構成工傷為由拒絕。

請問：我的情形是否屬于工傷？

黃梓珊

黃梓珊：

你的情形不構成工傷，公司也有權拒絕承擔工傷賠償責任。

《工傷保險條例》第六十二條的規定，是以員工構成工傷為前提的，即單位沒有為員工辦理工傷保險違反了自身的法定義務，就必須承擔工傷賠償責任。但是，如果員工不構成工傷，單位照樣可以拒絕賠償。與之對應，你能否要求公司賠償的關鍵，取決于是否構成工傷。《工傷保險條例》第十四條規定：“職工有下列情形之一的，應當認定為工傷：（一）在工作時間和工作場所內，因工作原因受到事故傷害的；……(六)在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的……”，你的情形恰恰與之相違。一方面，你私自翹班而去后已不屬于上班，事故的發生地點并非單位，且與你的本職工作沒有任何關聯。另一方面，雖然你的傷害是由于交通事故所引起，且經交警部門認定只負次要責任，即“非本人主要責任”，但不能認為事故是發生“發生在上下班途”。因為人力資源和社會保障部辦公廳《關于工傷保險有關規定處理意見的函》中已就“上下班途中”的含義做出了明確限定：“是指合理的上下班時間和合理的上下班路途。”而你私自離崗，目的地只是打麻將所在地，即無論從時間、空間乃至目的上看，均與“上下班途中”無關。