見索即付擔(dān)保業(yè)務(wù)操作細節(jié)

文/張玉紅 編輯/白琳

客戶申請辦理見索即付對外擔(dān)保業(yè)務(wù)時，通常會要求或應(yīng)銀行的要求在擔(dān)保文本中注明適用某個國際慣例。適用國際慣例一方面可以較好地明確相關(guān)當(dāng)事方的責(zé)權(quán)利，避免糾紛的發(fā)生；另一方面還可以簡化擔(dān)保文本，提高辦理效率。

目前，見索即付擔(dān)保業(yè)務(wù)中的國際慣例主要有URDG758（《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》，國際商會第758號出版物）和ISP98（《國際備用證慣例》）。這兩個國際慣例在擔(dān)保的獨立性、不可撤銷性、單據(jù)化特征等大方面的規(guī)定是類似的，但在轉(zhuǎn)讓、非延即付、不可抗力等方面的規(guī)定則有所不同。銀行工作人員以及客戶應(yīng)從細節(jié)入手，避免混淆，以降低操作風(fēng)險。

以下分別對適用URDG758和ISP98的情形進行分析。

適用URDG758時的操作注意事項

轉(zhuǎn)讓和款項讓渡

擔(dān)保業(yè)務(wù)中的轉(zhuǎn)讓是指索賠權(quán)的轉(zhuǎn)讓；而款項讓渡是指索賠款項的讓渡，在款項讓渡的情況下，索賠權(quán)并沒有發(fā)生轉(zhuǎn)讓，有權(quán)發(fā)起索賠的仍然是原擔(dān)保文本中的受益人。

船舶預(yù)付款保函金額通常比較大，在預(yù)付款支付時點與用款時點不太吻合時，受益人可能會向其銀行申請預(yù)付款融資。融資行一般會要求受益人向其讓渡預(yù)付款保函項下的索賠款項。但這種款項讓渡受很多因素限制，例如索賠是否相符，擔(dān)保人與受益人是否進行了債務(wù)相互抵消等等。一旦發(fā)生受益人（船舶預(yù)付款保函中的船東）不配合索賠等事項，讓渡的款項將落空。因此，對融資行而言，要求受益人轉(zhuǎn)讓索賠權(quán)才是最佳方案。

如果擔(dān)保文本適用URDG758，融資行還必須注意URDG758與ISP98不同：前者不承認保函的內(nèi)在價值，因此只有在基礎(chǔ)合同發(fā)生轉(zhuǎn)讓時，保函才有轉(zhuǎn)讓的意義。因此，URDG758第33條D款中規(guī)定，“可轉(zhuǎn)讓保函只有在轉(zhuǎn)讓人向擔(dān)保人提供了經(jīng)簽字的聲明，表明受讓人已經(jīng)獲得轉(zhuǎn)讓人在基礎(chǔ)關(guān)系項下的權(quán)利和義務(wù)時，才能被轉(zhuǎn)讓”。在船舶預(yù)付款保函中，基礎(chǔ)關(guān)系指造船合同下的買賣關(guān)系。但造船合同轉(zhuǎn)讓給融資行顯然不太現(xiàn)實，因此，在此情況下，擔(dān)保行完全可以依據(jù)國際慣例對受益人的轉(zhuǎn)讓申請予以拒絕。

綜上，如果擔(dān)保文本適用URDG758，受益人銀行在提供融資前，須盡可能要求受益人收到的擔(dān)保文本里，排除適用URDG758第33條D款中要求基礎(chǔ)關(guān)系轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

索賠通知義務(wù)

與ISP98不同，URDG758對擔(dān)保人和反擔(dān)保人規(guī)定了通知索賠的義務(wù)。其第16條規(guī)定，“擔(dān)保人須不延誤地將保函項下的任何索賠和作為替代選擇的任何展期請求通知指示方或適用情況下的反擔(dān)保人。反擔(dān)保人須不延誤地將反擔(dān)保函項下的任何索賠和作為替代選擇的任何展期請求通知指示方”。

擔(dān)保人需特別注意：這類通知包括不完整交單項下的索賠。不能因為對不完整交單項下索賠的審核時間尚未開始，就不履行對指示方的通知義務(wù)。倘若未按國際慣例要求操作，造成指示方發(fā)生損失，將可能遭遇指示方的追責(zé)。

單據(jù)的語言

實務(wù)中，大部分擔(dān)保文本沒有規(guī)定單據(jù)語言。

URDG758在單據(jù)語言方面的規(guī)定比ISP98詳細。前者在第14條G款中指出，“除非保函另有規(guī)定，申請人或受益人出具的，或代表他們出具的單據(jù)，包括索賠或支持性說明，必須與保函所用語言一致。其他人出具的單據(jù)可以使用任何語言”。

由于保函所涉單據(jù)有限，假如交單只要求提交申請人或受益人或他們的代表出具的單據(jù)，則在適用URDG758的擔(dān)保文本中，無需對單據(jù)的語言作額外規(guī)定。但假如交單要求提交第三方出具的單據(jù)，例如質(zhì)量保函里要求提交由獨立機構(gòu)出具的檢驗證等，則建議對單據(jù)的語言做出明確限定，以避免由于單據(jù)上的數(shù)據(jù)顯示為與擔(dān)保文本語言不同的另一種語言時，使銀行陷入無法審核但又必須審核以確認相符的困境。

擔(dān)保的終止

URDG758第25條B款規(guī)定了保函終止的三種情形：

（1）保函失效時；

（2）保函沒有可付金額時；

（3）向擔(dān)保人提交了受益人簽署的解除保函項下?lián)Ｘ?zé)任的聲明時。

同時，URDG758與ISP98不同，前者強調(diào)保函的終止并不取決于保函文本的歸還。實操中，尤其需要注意這點，即在適用URDG758的情形下，如果保函文本雖退回給了擔(dān)保人但并沒有傳遞受益人放棄擔(dān)保人責(zé)任的意向，則此時不能視為保函失效。

適用ISP98時的操作注意事項

非延即付

與URDG758的規(guī)定不同，ISP98將非延即付的索賠視為正常的索賠來審核。因此，銀行必須注意處理時限，即在合理的時間內(nèi)，但最長不超過收單翌日起7個營業(yè)日內(nèi)，做出展期還是付款的決定。根據(jù)這一規(guī)定，倘若申請人要求展期，擔(dān)保人也須在收單翌日起最多7個營業(yè)日完成內(nèi)部授權(quán)審批等工作。而在URDG758的規(guī)定下，擔(dān)保人可以有最多30個日歷日的中止付款期，時間相對合理。

因此，如果擔(dān)保文本適用ISP98，銀行可以建議對ISP98中的3.09條款進行修訂，將處理時限稍作延長，避免被動。

不可抗力

ISP98的3.14條規(guī)定：“如果在允許提示的最后一個營業(yè)日，備用證中注明的提示地點由于任何原因停業(yè)，因此沒有及時地作出提示，那么，除非備用證另有規(guī)定，應(yīng)允許提示的最后一天，自動延期到提示地點重新開業(yè)后的第30個日歷日。”

URDG758第26條規(guī)定：“如果保函項下的交單或付款因不可抗力而不能履行，在此期間保函失效，則保函和反擔(dān)保函均自其失效之日起延展30個日歷日。”

兩個國際慣例均給受益人提供了一定的補償機會，但兩者對擔(dān)保有效期延展的起算日期不同。ISP98似乎過于偏袒受益人，在不可抗力難以預(yù)計結(jié)束時間的情形下，擔(dān)保人和申請人存在擔(dān)保長期敞口的風(fēng)險，不利于資本運作。

因此，如果擔(dān)保文本適用ISP98，銀行可以建議對ISP98中的3.14條款進行修訂，對擔(dān)保有效期的延長進行適當(dāng)?shù)南拗啤?/p>

單據(jù)的語言

ISP98僅僅要求受益人出具的單據(jù)使用備用證中使用的語言。對于由受益人代表、申請人、申請人代表或第三方出具的單據(jù)語言沒有進行規(guī)定。若備用證要求提交上述主體出具的單據(jù)，則建議在擔(dān)保文本中，對單據(jù)的語言加以限定。

適用法律與司法管轄

與URDG758不同，ISP98對擔(dān)保適用的法律和司法管轄沒有做相關(guān)規(guī)定。為避免日后發(fā)生糾紛，建議在擔(dān)保文本中做出相關(guān)約定。

擔(dān)保的終止

正本退回的處理。與URDG758不同，ISP98認為，備用證正本的歸還，暗示受益人同意擔(dān)保終止。實操中考慮到擔(dān)保文本退回有可能是因為受益人失誤操作或發(fā)生盜竊等原因，并不一定是受益人的解責(zé)意圖，因此，盡管有適用慣例的規(guī)定，仍應(yīng)結(jié)合擔(dān)保人的內(nèi)部管理辦法，謹慎對待。

避免保函敞口風(fēng)險。URDG758第25條C款關(guān)于“如果保函或反擔(dān)保函既未規(guī)定失效日，也未規(guī)定失效事件，保函將自開立之日起3年后終止，反擔(dān)保函將自保函終止30個日歷日后終止”的規(guī)定，一定程度上規(guī)避了擔(dān)保人和申請人的長期敞口風(fēng)險；而ISP98則沒有類似規(guī)定。因此，在擔(dān)保文本適用ISP98時，擔(dān)保人尤其需要注意應(yīng)規(guī)定失效日期及/或失效事件，以避免敞口風(fēng)險。

擔(dān)保業(yè)務(wù)技術(shù)含量較高，熟悉相關(guān)國際慣例只是業(yè)務(wù)順暢辦理的前提，銀行工作人員還應(yīng)了解基礎(chǔ)交易背景，結(jié)合業(yè)務(wù)場景設(shè)計合理的擔(dān)保文本條款；同時，還要熟悉涉及的行業(yè)習(xí)慣、法律規(guī)定等，才能在控制風(fēng)險的前提下更好地服務(wù)客戶。