《發(fā)審委辦法》修改征求意見“定向增發(fā)”影響或最大

李諾

國慶長假前的最后一個(gè)工作日，中國證監(jiān)會在其官網(wǎng)公布了《關(guān)于修改<中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)行審核委員會辦法>的決定》，（以下簡稱：《修改決定》）這是繼2017年7月7日對上述《中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)行審核委員會辦法》（以下簡稱：《發(fā)審委辦法》）修訂之后，在僅僅一年多時(shí)間內(nèi)就進(jìn)行的又一次修正，也是本屆證監(jiān)會主席任內(nèi)的第二次修正，監(jiān)管層加強(qiáng)證券發(fā)審監(jiān)管的決心，由此可見一斑。

本次《發(fā)審委辦法》的修改共有24項(xiàng)，涉及到發(fā)審委組成、發(fā)審委職責(zé)、發(fā)審委會議和對發(fā)審委工作的監(jiān)督等四大方面。

從上述24項(xiàng)變動內(nèi)容的革新程度來看，基本上可以分為三類：第一類屬于原先已經(jīng)形成工作慣例，通過本次《發(fā)審委辦法》的修正，實(shí)現(xiàn)規(guī)范化，主要是文字表述的變動和發(fā)審會流程的補(bǔ)充；第二類則是對原有規(guī)章制度的調(diào)整和完善，對發(fā)審委員的選任、解聘、監(jiān)督、審核職責(zé)和審核流程的新安排；第三類變動則反映了明顯的政策變動，原先差異化的證券非公開發(fā)行和公開發(fā)行，除了參與審核的委員人數(shù)和審核結(jié)果的反饋對象之外，將不再有實(shí)質(zhì)性的不同。

在《修改決定》發(fā)布的同一天，證監(jiān)會官網(wǎng)也發(fā)布了就上述《修改決定》公開征求意見的通知披露，有意參與意見反饋的公眾，可通過登錄中國政府法制信息網(wǎng)和中國證監(jiān)會官網(wǎng)，在相應(yīng)的網(wǎng)站欄目中提出意見，此外還可以通過電子郵件和致函證監(jiān)會的方式對上述《修改決定》進(jìn)行意見反饋，本次意見反饋的截止時(shí)間為2018年10月30日。

重大改變，定增和IPO的審核將沒有太大差別

在本次《發(fā)審委辦法》征求意見稿中，變動最大的是原先適用于非公開發(fā)行股票（主要是上市公司的定向增發(fā)）的特別程序不再那么“特別”，其和用于公開發(fā)行證券（包括IPO、配股和發(fā)行可轉(zhuǎn)債）的普通程序之間的差異明顯減小。

在2017年版的《發(fā)審委辦法》中，出于對非公開發(fā)行和公開發(fā)行差異化的機(jī)制安排，存在著針對非公開發(fā)行的特別程序規(guī)定，包括審核信息不公開、不設(shè)置暫緩表決程序和會后事項(xiàng)發(fā)審會等事項(xiàng)，占據(jù)了從第34條至第38條的5個(gè)條款，并且形成了與普通程序各自獨(dú)立的章節(jié)。然而，在本次《發(fā)審委辦法》的征求意見稿中，這5個(gè)條款及其獨(dú)立的章節(jié)都已經(jīng)被全部刪除。

此外，在新版《發(fā)審委辦法》的第24條中規(guī)定，公開發(fā)行證券適用的普通程序，每次參加發(fā)審委會議的發(fā)審委員為7名，表決投票時(shí)同意票數(shù)達(dá)到5票為通過，同意票數(shù)未達(dá)到5票為未通過；而非公開發(fā)行股票適用的特別程序，每次參會的發(fā)審委員為5名，表決投票同意票數(shù)達(dá)到3票即為通過。

由此可見，經(jīng)本次修正之后，在普通程序和特別程序之間，除了存在發(fā)審委會議參會委員人數(shù)和投票通過人數(shù)的差別之外，其他差異化發(fā)行的安排即將統(tǒng)統(tǒng)成為歷史，從而實(shí)現(xiàn)監(jiān)管層“增強(qiáng)審核程序的一致性和透明度”的意圖。

值得一提的是，根據(jù)《證券法》和《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，發(fā)行人公開發(fā)行證券應(yīng)聘請保薦機(jī)構(gòu)。但是在《發(fā)審委辦法》征求意見稿中，由于加強(qiáng)了審核程序一致性的要求，因此發(fā)審委在會后對發(fā)行人進(jìn)行表決結(jié)果和審核意見的書面反饋時(shí)，反饋的對象不再只是發(fā)行人聘請的保薦人，也包括了在沒有聘請保薦人的非公開發(fā)行股票的情況下，發(fā)審委應(yīng)當(dāng)向發(fā)行人自身進(jìn)行書面反饋。

專人專職，發(fā)審委員全程把關(guān)

在本次《發(fā)審委辦法》的修正中，對發(fā)審委人數(shù)及人數(shù)彈性進(jìn)行了調(diào)整，新增了對委員列席初審會的規(guī)定。同時(shí)完善了委員解聘的條件，對發(fā)審委員管理監(jiān)督手段進(jìn)行了補(bǔ)充。

根據(jù)《修改決定》及其征求意見稿起草說明披露，本次修正將發(fā)審委委員人數(shù)從66名降低為35名，并且“中國證監(jiān)會可以根據(jù)工作實(shí)際需要進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整”。相對現(xiàn)行的《發(fā)審委辦法》，主要發(fā)生了以下改變：一方面，發(fā)審委員人數(shù)下降，原先“部分發(fā)審委委員可以為專職”的條文沒有了。是發(fā)審委委員就此都是兼職嗎？恰恰相反，因?yàn)椤凹媛毼瘑T難以保證足夠的時(shí)間和精力參與審核工作”，所以今后專職已經(jīng)成為了發(fā)審委委員的基本要求。發(fā)審委員人數(shù)的下降，正是從部分委員專職轉(zhuǎn)為全部委員專職的必然結(jié)果。另一方面，由于“固定的委員人數(shù)難以適應(yīng)動態(tài)變化的工作需要”，因此在委員人數(shù)上設(shè)定了一定的彈性調(diào)整空間。既要專業(yè)專職，又要能夠應(yīng)對不同的工作情況，這或許將成為未來發(fā)審委員團(tuán)隊(duì)構(gòu)成的重要原則。

此外，在《發(fā)審委辦法》征求意見稿的第13條中，新增了“發(fā)審委委員可以參加中國證監(jiān)會有關(guān)職能部門的初審會議”的條款。委員列席初審會，可以讓他們更好地了解發(fā)行人的情況。

值得一提的是，在現(xiàn)行的《發(fā)審委辦法》于2017年首倡發(fā)審委員問責(zé)制度之后，本次修正依然在發(fā)審委員的管理和監(jiān)督方面給予了重點(diǎn)關(guān)注。在發(fā)審委員存在違法違紀(jì)行為的情況下，在證監(jiān)會對有關(guān)發(fā)審委員進(jìn)行處理的管理手段中，除原有的談話提醒、批評、公開譴責(zé)和解聘之外，又新增了暫停履行職務(wù)的處分，可用于錯(cuò)誤情節(jié)重于適用“批評”，而輕于適用“公開譴責(zé)”和“解聘”的情況；此外，又在現(xiàn)行的《發(fā)審委辦法》關(guān)于解聘發(fā)審委員的條款中，添加了“委員推薦單位提出解聘申請，經(jīng)中國證監(jiān)會研究認(rèn)為不適合擔(dān)任發(fā)審委委員的”項(xiàng)目。

流程更趨規(guī)范，取消審核要提前公告

對國內(nèi)資本市場證券發(fā)行比較關(guān)注的人們，早已習(xí)慣了在某次發(fā)審會的前一天，偶爾出現(xiàn)關(guān)于該次發(fā)審會的補(bǔ)充公告，說明某原計(jì)劃上會的發(fā)行人被發(fā)現(xiàn)存在尚待調(diào)查核實(shí)的重大問題，因此被取消審核。而在每次發(fā)審會結(jié)束之后，人們又可以通過審核結(jié)果公告中發(fā)審委員向發(fā)行人詢問的問題，對發(fā)審會上討論的內(nèi)容獲得一些了解。一切都似乎已經(jīng)是規(guī)章制度規(guī)范下的流程，但是從本次《修改決定》透露出的信息來看，上述已經(jīng)為公眾熟悉的流程，此前還沒有成為發(fā)審委正式的規(guī)章制度。

據(jù)《修改決定》披露，本次修改的第11個(gè)事項(xiàng)，就是在現(xiàn)行《發(fā)審委辦法》中，關(guān)于證監(jiān)會相關(guān)職能部門在發(fā)審委會議前的籌備工作之后，再添加上原先并未明確的關(guān)于取消審核事項(xiàng)的規(guī)定——“中國證監(jiān)會有關(guān)職能部門發(fā)現(xiàn)存在尚待調(diào)查核實(shí)的重大問題，需要取消對有關(guān)發(fā)行人的發(fā)審委會議審核的，應(yīng)當(dāng)在發(fā)審委會議召開前在中國證監(jiān)會網(wǎng)站上公告。”由此，“取消審核”終于獲得了與“暫緩表決”一樣的待遇，成為有章可查的規(guī)范流程。

此外，在發(fā)審委會議上，發(fā)審委員們討論的結(jié)果已經(jīng)由“審核意見”修改為“形成會議對發(fā)行人股票發(fā)行申請的詢問問題”、“總結(jié)發(fā)審委會議詢問問題”，并且在表決后“提出審核意見”，雖然都是以往已經(jīng)形成工作慣例的成熟流程，但是上述文字表述作出了符合實(shí)際審核工作流程的修改，使得《發(fā)審委辦法》的可操作性大大加強(qiáng)。