淺論股票質押式回購中金融機構的法律責任

摘 要：股票質押式回購是上市公司常見的融資手段，在股票質押式回購業務開展的過程中，證券公司連接著融入方和融出方，是業務的管理者，承擔業務各流程的不同重要職責。在金融監管趨嚴的今天，證券公司開展股票質押式回購業務應當遵循相關合同及法律法規的要求，完善自身合規管理制度，妥善解決業務糾紛。

關鍵詞：法律責任；股票質押式回購；合規；糾紛

引言

股票質押式回購指融入方將所持有的股票或其他有價證券抵押給融出方，融入資金，并約定在一定期限內由融入方返還資金、回購股票。對上市公司而言，股票質押式回購是常見的融資手段，可以比較快速地幫助面臨資金困境的上市公司解決融資困難。對投資方融出方而言，股票質押式回購是一種利潤較高、風險可控的投資產品，相比于高風險的債權投資，股票質押式回購中的融出方享有融入方違約對質押的股票及時處置的權利，并且，在金融創新不斷發展的背景下，股票質押式回購產品在實踐中存在著收益權在市場中繼續流轉的狀況。

一、股票質押式回購業務模式及證券公司職責

（一）股票質押式回購業務模式

具體操作中，融入方在符合審查標準后能夠向融出方質押股票，獲得資金。融出方的資金來源通常是證券公司的自有資金、證券公司或其子公司管理的資管產品資金，意味著現實操作中，做出股票質押式回購產品投資決策的，可能是證券公司本身，也可能是證券公司所管理的資管產品投資者。當融入方與融出方達成協議，訂立股票質押式回購合同后，雙方需按照交易所相關規則進行申報，并以證券公司確認的成交結果前往結算公司組織結算，辦理質押登記。在此期間，證券公司接受委托，對標的證券展開監管，防范業務危機。

上述流程只是對股票質押式回購的簡單描述，實踐中不乏更為復雜的情形，如信托計劃和資管計劃嵌套，最終讓資金流向股票質押式回購；又如對股票質押式回購的受益方劃分優先級和劣后級，在出現市場風險時，優先級與劣后級的利益保護存在顯著差別。不同種類的股票在質押時也會產生不同的業務流程。如董、監、高持有的被鎖定的股票需要獲得證券公司的特殊動態評估；如以國有股或金融股作為質押對象，證券公司需要審查融入方是否獲得主管部門的批準或備案；若股票上存在業績補償承諾等，證券公司也需要謹慎對待。

（二）證券公司職責

證券公司作為股票質押式回購業務的受托方與管理方，在各業務流程中承擔如下職責。在交易開始前，證券公司對融入方進行全面的客戶準入資格管理，不僅審核客戶的經濟及信用狀況，更是通過對主管部門批復、融入方公司內部決策、質押證券的權屬、資信記錄及融資用途的全面調查，嚴格把控客戶準入資格，進行合理風險評級。接下來的風險揭示及訂立合同環節，證券公司會將具體業務中的風險及盡職調查結果向投資人或在公司內部予以披露，投資人或證券公司自主判斷投資風險，決定是否簽訂股權質押式回購投資合同或股權質押式回購資管產品投資合同。交易存續期間，證券公司對交易進行管理與控制，對具體交易事項分類持續管理，緊盯市場指標，處理異常，監管資金使用，對特殊種類的股票情況和預期違約的情形做出及時調查與處理，維護融出方資金利益。交易期間屆滿時，證券公司代表融出方處理權益，在融入方違約或守約的情況下結合股票質押式回購的相關約定及《證券公司參與股票質押式回購交易風險管理指引》，妥善處理利益分配或違約保障。

二、證券公司管理職責常見糾紛

在證券公司管理股票質押式回購相關業務期間，圍繞證券公司的管理職責，常見如下糾紛。首先，若證券公司以其自有資金投資其管理的集合資產管理計劃或者定向資產管理計劃，或參與到證券公司客戶的集合資產管理計劃或者定向資產管理計劃當中，有時會出現一定的利益沖突。此時，證券公司作為管理者，有向客戶及時披露交易的相關信息、履行管理合同的義務，但是，如果證券公司利用自己的信息優勢地位，違背與其他客戶之間訂立的協議，牟取私利，則非常容易發生經濟糾紛。股票質押式回購產品中，往往存在優先級和劣后級兩類受益人，若證券公司的自有資金投入優先級，則當融入公司經營狀況產生波動，股價隨之跌破補倉或平倉線時，證券公司作為管理者的反應或許不靈敏，尤其是在投資協議中劣后級客戶將自己的部分決策權讓渡給優先級的情況下。若證券公司的自有資金投入劣后級，則一旦融入公司經營狀況及股價出現下行趨勢，證券公司或積極推動融入公司補倉、補充擔保、提前回購或平倉等事宜，以保證自己的利益。

自2013年起，股票質押式回購就是很多上市公司融資最快捷的途徑，這種融資熱潮存在兩面性，在幫助融入公司解決融資困難的同時，為投資者留下一家融入公司卻多筆股票質押的隱患。如果證券公司為同一家融入公司管理多筆股票質押式回購業務，或證券公司為已經存在大量股票質押現象的融入公司辦理股票質押式回購，則在融入公司質押率過高的情況下，非常容易導致對投資者利益的損害。以樂視為例，在2017年4月份樂視網停牌之前，股票質押總量占流通股的比例高達96.66%，共涉及34筆股票質押，12家券商。在樂視大量開展股票質押式回購融資時，銀監會、證券會頒布的《證券公司股票質押貸款管理辦法》明確規定，“股票質押貸款期限最長為一年，不得展期”，而上交所與中登公司聯合發布的《股權質押式回購交易及登記結算業務辦法（試行）》卻將股票質押式回購的期限延伸到三年。同時，《證券公司股票質押貸款管理辦法》規定“一家上市公司在一家證券公司質押的股票不得高于該上市公司全部流通股票的10%”，“被質押的一家上市公司股票不得高于該上市公司全部流通股票的20%”，這兩項規定在實際操作中均未得到遵守。由此可以看出，證券機構在股票質押式回購業務中，單純憑借違約條款為投資者利益提供保障是不夠的，還需關注到融入公司經營管理層面的風險，關注其股權質押率和過往的股票質押式回購業務履約情況，向投資者謹慎披露，遵守《證券公司參與股票質押式回購交易風險管理指引》新規的要求，合規開展股票質押式回購業務。

以上是證券公司在股票質押式回購業務中與投資者產生的常見糾紛類型，在實際業務管理中，更復雜的利益糾紛也時有出現。在《資管新規》出臺前，證券公司曾經歷一段資金嵌套、剛性兌付、杠桿融資的亂象，通過虛假宣傳等方式誘導客戶參與股票質押式回購交易，挪用其他客戶的交易結算資金用于股票質押式回購交易的資金交收，借助作為股票質押式回購業務管理者的便利進行非法的商業賄賂或利益輸送，在未經證監會認可的交易場所開展或變相開展股票質押融資等等，這些嚴重有損證券公司信譽和形象的行為為投資者帶來極大風險，也為金融秩序造成極其不利的影響。

三、證券公司業務合規管理及建議

為有效解決證券公司在管理股票質押式回購相關業務時產生的問題，證券公司應制定完善的流程制度。在股票質押式回購業務正式開始之前，證券公司應當審慎評估該業務的風險。例如，公司應當建立健全對融入方的盡職調查制度，對調查范圍及審查標準和合格指標進行明確規定，全面把握融入方的身份、財務狀況、經營狀況、信用狀況、擔保狀況、資金用途及風險承受能力。在股票質押式回購業務開展時，證券公司應注意融入公司的股票質押率，實時監督融入公司的經營及信用狀況，制定合理的平倉線與補倉線，為投資者提供履約保障。同時，在保障投資者相關權益的基礎之上，證券公司應結合自己的業務經驗，建立內部員工業務評價標準，對員工開展專業教育及職業道德教育，進一步形成差異化、精細化的業務新優勢。一旦在股票質押式回購業務存續期間出現了一定的問題，證券公司須及時采取相應的補救措施，保障投資者利益。當股票質押式回購交易的履約保障比例出現異常，當日日終證券公司即向融入方發出“違約預警通知”，要求融入方提前回購或依約及時采取相關風險處理措施，如補倉或補充擔保等；當股票質押式回購交易的履約保障比例低于平倉線時，證券公司應及時向融入方發送通知，通知融入方交易終止事宜，并對融入方質押股票進行違約處置與場外結算；當標的證券跌幅異常，或連續三日跌幅達到預警指標時，證券公司應重點監控融入方經營及信用分險，由融出方對該類證券重新估值，同時向融入方發送風險提示。在股票質押式回購業務存續期間，證券公司的內部應及時健全業務隔離機制，確保利益沖突的業務在部門、人員、信息、賬戶等方面做好隔離，防范風險，遵守投資管理合同及相關法律法規的要求，公平處理沖突事宜，合規開展股票質押式回購業務。

參考文獻：

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作者簡介：趙嘉程，江蘇省啟東中學。