□文│梅術文 宋 歌
2018年7月6日,《新京報》發布了第49期反侵權公告。該公告明確指出,重慶晨報網、余姚新聞網、悅頭條移動端等8家網站和新聞移動端未經授權轉載新京報發布的稿件《河南信陽醫生開“違規”仿制藥背后的“活路”》,要求相關主體立即停止侵權行為并與《新京報》版權部門聯系。事實上,隨著聚合新聞客戶端、微信公眾號等新興媒體的快速發展,因新聞作品轉載所引發的侵權糾紛愈演愈烈,而適用合理使用的時事性文章往往成為新興媒體侵權行為首選的抗辯理由。目前,學術界對時事性文章的認定尚未達成共識,司法界對時事性文章的認知也莫衷一是。新興媒體蓬勃發展的環境下,正確認定時事性文章,是防范法律規范失之于寬、失之于嚴、存而不議,保護著作權人以及規范新興媒體產業健康發展的重要途徑。
我國《著作權法》第二十二條第一款第四項規定,報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經發表的關于政治、經濟、宗教問題的時事性文章,不需要征得著作權人同意,不需要支付報酬,但作者聲明不許刊登、播放的除外?!缎畔⒕W絡傳播權保護條例》第六條針對網絡新媒體轉載時事性文章做出了類似的規定。新興媒體的發展對時事性文章的認定提出了新的要求,具有很強的時代緊迫性。遺憾的是,我國著作權法律、法規尚未明確界定時事性文章,現有的學理解釋和司法實踐也未對時事性文章的含義達成共識。
首先,時事性文章的學理解釋存在不周延之處。學界一般認為,“時事性文章經常是黨政機關為某一特定事件而發表的文章,類似于官方文件……由于這些時事性文章代表法人意志,是宣傳黨政方針的官方文章”。[1]然而,這個認定存在兩個問題。第一,未明確體現時事性文章的時效性。根據該表述“黨政機關為某一特定事件而發表的文章”,而特定事件并不一定是當下具有時效性的事件,容易擴大時事性文章的適用范圍。第二,忽視了時事性文章的評述性。根據該表述“時事性文章……類似于官方文件”,官方文件主要對重大方針、政策的內容進行介紹,而時事性文章除了對內容進行介紹,還包括對重大方針、政策內容的評述。
其次,司法實踐中針對時事性文章的認定缺乏統一標準。目前,法院對時事性文章的理解不盡相同,判決書中對時事性文章的表述也千差萬別,主要存在以下三種情況。第一,將時事性文章認定為單純的客觀事實。在“經濟參考報社訴世華時代公司案”[2]中,一審法院認為,“時事性文章是……單純客觀事實”。對客觀事實的簡單描述是時事新聞概念的界定,并非時事性文章,法院此處的判決屬于對基本概念的混淆。第二,將時事性文章認定為單純事實消息的文章。在“四川消費質量報與北京三面向公司案 ”[3]中,法院認為,時事性文章是指通過報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體報道的單純事實消息的文章。本案中,法官在確定時事性文章屬于作品的同時,認定其內容為單純事實消息,存在明顯的邏輯沖突。第三,將時事性文章認定為具有時效性的文章。在“福建日報社訴北京和訊公司案”[4]中,法院認為涉案文章《男子光棍節借酒消愁竟攔警察求介紹女友》《黃牛貪吃陷入沼澤地警民合力營救兩小時》《“監獄干警”?騙子“模仿秀”又添新面孔》《龍海四五歲男孩被綁電桿上乞討市民懷疑被拐賣》等系時事性文章。對涉案文章分析后筆者推斷,法院在認定時事性文章時重點關注了“時效性”這一因素。盡管法院最終得出涉案作品系侵權這一結論是正確的,但對時事性文章的認定有失準確。
著作權制度的核心內涵首先是保護作者權利,使創作者的勞動付出獲得相應的回報。正確認定時事性文章,能夠保證權利人的財產權利和精神權利,從而激勵文化創作。與此同時,在媒體融合的時代,時事性文章的認定直接決定對相關轉載是否構成合理使用的法律判斷,不僅關涉到公眾的知情權和表達自由,而且也是新興媒體能否融合發展的重要制度保障。
首先,認定時事性文章關系到作者財產權利和精神權利的范圍。墨杰斯認為,“就市場而言,個人不會對創作進行投資,除非這樣做的期望所得超過支出”。[5]創作作品是一種表達成本,缺乏對這種成本的彌補將影響作者創作的興趣與動機。同時,認定時事性文章能夠保障作者的精神權利。由于法律界定的不明確性以及社會責任感的缺失,現實中不乏作品被新興媒體刻意隱去作者姓名,任意篡改文章內容進行使用的情況。根據馬斯洛的需求層次理論,創作是自我實現的典型形式,精神利益受到尊重是創作者將創作作為人的一種需求的基本前提。
其次,認定時事性文章關涉到普通文化消費者知情權的邊界。知情權的含義是公民有權知道他應該知道的事情,國家應最大限度地確認和保障公民知悉、獲取信息,尤其是政務信息的權利,知情權具有憲法基本權利的位階。[6]新興媒體去中介化、交互式的共享模式,能夠使公眾便捷地參與到國家重大問題的討論之中。轉載時事性文章構成合理使用,其立法目的是為了對國家政治、經濟等重大熱點問題進行廣泛傳播,作為保障公民知情權的重要環節,它不能專注于作者權利的保護,任何人也不應對之絕對壟斷。
最后,認定時事性文章與新興媒體的發展緊密關聯。與傳統媒體相比,新興媒體在傳播速度、傳播途徑和信息容量等方面具有靈活性和優越性。然而,新興媒體在作品質量、專業實力和社會責任等方面表現不盡如人意?,F實中不乏存在一些不勞而獲的“空殼”新興媒體,這些新興媒體自身不創作作品,通過轉載其他媒體有關重大熱點問題的文章,獲得巨大的點擊量和廣告收入,攫取了高額利潤。當這些新興媒體遇到著作權侵權訴訟時,則以其轉載的文章系時事性文章進行抗辯。正確認定時事性文章,能夠防止部分新興媒體渾水摸魚,避免“寄生”和“拿來主義”的運營模式,推動新興媒體的健康、長遠發展。
新興媒體環境下,《著作權法》對“時事性文章”的認定不僅關乎著作權人利益的保障、公眾獲取信息的自由和法律的公平正義,更關乎新興媒體產業未來整體健康、有序的發展。有鑒于此,學理和司法實踐應逐漸統一對時事性文章的認定標準:以時事性文章的創作主體為起點,將時事性文章的主體限定在黨政機關范圍內;以時事性文章的內容為主線,分析文章是否具有時效性、重大性、權威性和非學術性;以時事性文章的形式為終點,結合文體、字數、表達方式對時事性文章進行綜合判定。
認定時事性文章應對創作主體進行限制。隨著新興媒體時代的到來,以微博、微信為代表的自媒體如雨后春筍般涌現,創作主體呈多元化趨勢發展。《著作權法》對有關政治、經濟、宗教問題的時事性文章適用合理使用制度的目的在于保障公民知情權,知情權作為一項公法上的權利,其權利主體是公民、法人或其他組織等,而義務主體是公權力部門。[7]因此,時事性文章的創作主體應當限定為公權力的代表,即黨政機關的工作人員。將時事性文章的創作主體限定于黨政機關的工作人員還有以下兩點原因。第一,從黨政機關設置目的來看,黨政機關工作人員創作作品在于討論國家重大政策及其應用,不具備營利性,將其作品適用合理使用制度不會對權利人利益帶來嚴重的損害;第二,由于時事性文章創作具有官方性,只有將其創作主體限定為黨政機關,才能保障該文章體現出正確的方針,形成正面的輿論導向。
正確認定時事性文章,最有效的方法就是分析其所包含的內容。對時事性文章的認定可以從時事性文章內容的時效性、重大性、權威性和非學術性4個方面展開。
首先,時事性文章的內容具有時效性。時事性文章內容的時效性是指產生應有社會效果的時間限度,也是衡量其價值的一個決定性標尺?!恫疇柲峁s》第10條之二規定“Articles published in newspapers or periodical on current economic,political or religious topics”(在報紙或期刊上發表的關于當前經濟、政治或宗教專題的文章),此處的“current”可視為時效性的體現。新興媒體便捷、迅速的傳播方式對時事性文章的時效性提出了更高的要求。第一,時效性意味著文章所關注的只能是即將發生,或新近發生,或正在發展過程中的涉及政治、經濟等方面的問題,并不包括對過往歷史問題的研判。[8]第二,將國內外大事發生的時間與時事性文章的發表時間進行對比。如果文章內容是對較早時期存在的客觀事實的描述和評論,文章發表時間與事實發生時間相去甚遠,那么就缺乏時效性,不屬于時事性文章。同時,時效性的認定不能絕對化,不同熱點問題在不同時期受公眾關注持續時間不同。因此,時效性的判斷應當從時間、空間上考慮時事性文章、事件與報道之間的距離問題。[9]
其次,時事性文章的內容具有重大性。重大性是指其所表述的事件本身要有重要的社會影響,屬于國內外大事,可以從以下兩個方面進行理解。第一,重大性不應局限于特定范圍。例如,重大性不應限制于特定的行業、特定的行為等。在“北京三面向公司與邦略科技公司案”[10]中,對于涉案作品《國產手機亂象》安徽省高院認為,國產手機亂象缺乏重大性特征,不屬于時事性文章。[11]事實上,國產手機亂象確實引起了社會的關注與討論,但歸根到底其主要影響力僅限于手機行業領域。在“中財信息產業公司與人民網案”[12]中,法院認為涉案文章《別做增速重壓之下的“莽夫”》在內容上系對我國經濟結構調整時地方政府行為的分析,不具備重大性的特征。第二,重大性不限于政治、經濟和宗教領域,但著作權法上構成合理使用的時事性文章的重大性只能發生于政治、經濟和宗教領域。需要明確的是,新聞學上的時事性文章范圍顯然大于適用著作權合理使用制度的時事性文章的范圍。
再次,時事性文章的內容具有權威性。權威性是指具有威望、使人信服、起支配作用的力量。[13]在新興媒體時代,以微博大V為代表的自媒體動輒擁有上萬粉絲,其影響力不斷擴大,對話語權的壟斷趨勢愈發明顯。然而,這與真正意義上的權威性相差甚遠。第一,時事性文章的權威性意味著其代表了黨和政府的思想觀點和政治立場,不具備個人意志色彩。例如,在“世華時代公司與經濟參考報社案”中,[14]11篇涉案作品對當前房地產領域限購政策、拆遷補償、房屋價格等問題進行介紹和評論。以涉案作品之一《部分城市出臺樓市限價令被指變相抵制限購令》為例,文章內容涉及“房屋限購”“房屋限價”問題,系具有時效性和重大性的經濟問題。然而,該文廣泛地吸納了上海易居房地產研究院楊某、北京理工大學周某等人的觀點,由于這些結論僅是業界與學術界專家的個人觀點與態度,尚不具有權威性,不應認定為時事性文章。第二,具有權威性的時事性文章能夠由各級報紙或各種新聞媒介進行轉載或統一聯播,正確引導輿論方向。例如,社論是一種具有典型權威性的時事性文章。我國社論直接代表黨和國家發言,具有極強的政治屬性和至高無上的地位。[15]
最后,時事性文章具有非學術性。時事性文章的主要目的是將國內外大事傳遞給社會公眾,而非對某一問題進行專業的解讀與研究?!度毡局鳈喾ā逢P于時事評論的轉載規定中有如下表述,“報紙、雜志刊登、發行的有關政治、經濟或者社會時事問題的評論(具有學術性質的評論除外),可以……自動公眾傳播”。[16]這意味著日本不承認學術性質的評論屬于時事性文章,這樣的限定值得借鑒。此外,由于特定專業性質的文章學術性強、獨創性高、耗費時間長,投入了作者較大的精力,不易滿足時事性文章的時效性要求,所以也可以由此被排除在外。
認定時事性文章,最直觀的方法就是分析其表達形式。通常,文章的表達形式主要體現在文體、字數、語言等方面。當然,這些表達形式僅僅是文章內容的外在體現,不可機械地就某一種要素進行判定,而是應該結合前文的主體、內容進行綜合分析。
首先,從文章的文體方面來看。記敘文、議論文、說明文、散文是文章的主要文體?!兜聡鳈喾ā酚嘘P時事性文章的條款為“準許在其他個別廣播評論與來自報紙及其他僅報道時事問題的信息頁的個別文章及與其相關而發表的圖片,及準許公開再現這些評論、文章與圖片,但以它們涉及政治、經濟或宗教問題且未保留權限為例”。根據該條款的表述,“僅報道時事問題的信息頁的個別文章”一般以記敘為主,“個別廣播評論”一般以議論為主,結合以上4種文體的特點,時事性文章的文體應當為記敘文和議論文。譬如,時事性文章不乏包含一些闡述黨的綱領、路線,闡述政府新制定的有關政治、經濟等方面的重要政策、方針的內容,此類時事性文章以記敘文文體為主;除此之外,時事性文章還包括一些對社會生活中代表性問題講明道理、發表議論的內容,此類文章以議論文為主。
其次,從文章的字數來看。根據新聞學的標準,評論員評論通常不超過1000字,短評在500~600字、配評論不超過500字。配評論是指在報道、文章發表的同時,配置對應的評論,配評論一般與原文章的長度比例為1:6~1:8之間,由此推算,配評論所依據的原報道、文章的長度最多為4000字。[17]一方面,時事性文章的時效性要求其篇幅不宜過長。另一方面,時事性文章要求語言樸素凝練,文字簡潔,應當直接表達觀點,字數無須冗長。當然,文章字數僅應作為認定時事性文章的參考標準,而不是絕對標準。
最后,從語言表達角度考慮。“時事性文章”主要體現為在進行時事報道的同時夾敘夾議地對“時事”進行表述,其語言較為嚴謹、理性、客觀。與此同時,時事性文章也并非僅僅由時間、地點、人物、事件和結果五要素之部分或全部構成的簡訊、短消息,并非僅用簡單的文字把一事實作為信息反映出來。時事性文章采用詳述、描述、綜述等方式對“純新聞”進行表達,有情節、觀點、分析及評價,不限于“唯一的表達”。
注釋:
[1]唐德華.著作權法及配套規定新釋新解[M].北京:人民法院出版社,2003:239
[2](2015)大民知初字第18767號
[3](2017)川01民終4501號
[4](2016)京0105民初67229號、(2016)京0105民初67171號、(2016)京0105民初67210號、(2016)京0105民初67208號
[5][美]羅伯特 P. 墨杰斯.新技術時代的知識產權法[M].齊筠等,譯.北京:中國政法大學出版社,2003:11
[6]章劍生.知情權及其保障——以《政府信息公開條例》為例[J].中國法學,2008(4)
[7]王平正.公法意義上的知情權解讀[J].河北法學,2007(7)
[8]蔣強.著作權侵權案件中時事新聞的認定——新聞報道著作權侵權糾紛案評析[J].科技與法律,2011(3)
[9]徐兆榮.實用新聞評論寫作教程[M].北京:北京大學出版社,2014:23
[10](2007)皖民三終字第0029號
[11]梅術文.著作權法:原理、規范和實例[M].北京:知識產權出版社,2014:247
[12](2015)鄂武漢中知終字第00058號
[13]喬克裕、高其才.法的權威性論綱——依法治國的基本觀念依據[J].法商研究,1997(2)
[14](2017)京73民終45號
[15]趙振宇,藍暉焰.美國報紙社論的寫作特色[J].新聞愛好者,2004(12)
[16]李楊.日本著作權法[M].北京:知識產權出版社,2011:30
[17]元冬維.新聞評論寫作[M].北京:中國人民出版社,2016:109