非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)法律保護模式探析

于惠冰　李娜

摘 要：非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是一個民族最具代表性的文化根基，對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護新模式的探析也成為新時期的重要議題。通過分析知識產(chǎn)權(quán)法律保護的必要性和可行性，借鑒國內(nèi)外國對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)法律制度的經(jīng)驗，以期構(gòu)建我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)制度，進而助力于保護我國非遺瑰寶。

關(guān)鍵詞：非物質(zhì)文化遺產(chǎn);知識產(chǎn)權(quán);法律保護

中圖分類號：DF523 文獻標識碼：A 文章編號：1009 — 2234（2019）08 — 0134 — 03

我國的五千年歷史孕育出無數(shù)的文化寶藏，其中非物質(zhì)文化遺產(chǎn)更可謂是無價之寶，這些文化僅僅凝聚著勞動人民的汗水和智慧，更是我國與毗鄰國家高度文化融合特質(zhì)的人類交流史實的有力佐證，非遺“一帶一路”建設(shè)過程對沿線國家建立利益、命運和責任共同體的精神指引作用愈發(fā)凸顯。對于非遺的法律保護更是一個漫長而又艱巨的過程，所以必須把握好當前機遇，充分發(fā)揮法律為基礎(chǔ)性保護手段的功能和價值。

《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》（以下簡稱《非遺法》）明確了非遺的含義，指的是各族人民世代相傳并視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，以及與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實物和場所。非遺因為其特殊的存在形式具有以下特征。其一，非遺具有無形性。該特點與知識產(chǎn)權(quán)所保護的權(quán)利一致，不具有實在的、肉眼可見的客觀對象。因為非遺的產(chǎn)生于特定環(huán)境，集中的體現(xiàn)某一時間或時段的社會狀況、精神風(fēng)貌，但是同著作權(quán)、專利權(quán)一樣，需通過具體的實物載體所表現(xiàn)出來。其二，非遺具有群體性。大多數(shù)的非遺產(chǎn)是由原始種族、部落、民族及少數(shù)個人在勞動和日常生活中創(chuàng)造出來了的，它是集體智慧的結(jié)晶，通常是通過群體間世代傳承、發(fā)揚的方式得以保存?；诜沁z的此項特征，非遺權(quán)利的所有人應(yīng)當歸屬于創(chuàng)造該成果的多個人組成的社會團體。其三，非遺具有經(jīng)濟性。這里所表現(xiàn)的經(jīng)濟性同知識產(chǎn)權(quán)所保護的智力成果一樣，都具有相應(yīng)的價值和利益。一方面，非遺由集體創(chuàng)造產(chǎn)生，由集體所有，其主體享有相應(yīng)的人身權(quán)利;另一方面，非遺的所有者依法享有由非遺帶來的經(jīng)濟利益。例如意大利西西里木偶劇、中國傳統(tǒng)剪紙等藝術(shù)，都可以創(chuàng)造出巨大的商業(yè)價值于社會效益。

一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)法保護的現(xiàn)狀、必要性與可行性

（一）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)保護現(xiàn)狀

對非遺的法律保護，不同的保護主體之間持有不同的觀點。以聯(lián)合國教育、科學(xué)及文化組織”（UNESCO）為代表的主體將非遺成為全世界人類共同的遺產(chǎn)，所以對于非遺的保護堅持著全面的保護原則，對于非遺的確認、建檔、分析、探究、留存、宣揚、繼承、傳播等多個方面展開，其本質(zhì)上更多的是對于非遺的保護與傳播，但其所主張的保護從知識產(chǎn)權(quán)的角度而言，更多的是一種限制，故以“世界知識產(chǎn)權(quán)組織”（WIPO）為主體的保護組織則主張以知識產(chǎn)權(quán)的方式來保護非遺，否則只會帶來非遺被肆意破壞的后果。所以對于非遺保護的立法、司法過程中也存在諸多不同的聲音，在我國也是如此。1997年，國務(wù)院頒布的《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護條例》，這是最早對于傳統(tǒng)工藝所作出的法律保護的嘗試，2004年的《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》，2005年國務(wù)院辦公廳下發(fā)了《關(guān)于加強我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作的意見》并于同年下發(fā)了《關(guān)于加強文化遺產(chǎn)保護的通知》，2011年起施行的《非遺法》，這部法律確立了非遺的地位和價值，也被認為是非遺法律制度化的集中體現(xiàn)，但是這部法律仍然引起了很多質(zhì)疑聲音，僅以行政手段為來引導(dǎo)對非遺權(quán)利的保護，卻無法為法官在非遺侵權(quán)案件中如何做出裁決作出明確指示，可操作性極低，對于非遺的知識產(chǎn)權(quán)保護更是未作出任何規(guī)定。

（二）非遺知識產(chǎn)權(quán)法律保護的必要性

隨著人們對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)重視程度的日益提高，非遺產(chǎn)品的經(jīng)濟價值日益凸顯，而相對應(yīng)的對非遺保護的法律仍舊不夠完善，使得原本具有公共色彩的非遺被不良群體或個人惡意搶注，非遺能否得意健康的延續(xù)性的傳播發(fā)展尚未可知。通過知識產(chǎn)權(quán)制度對非遺加以保護十分必要。究其原因，有如下幾點。其一，我國《非遺法》更側(cè)重行政保護，主要是針對非遺在立項過程中的不同階段的程序性的保護，而針對非遺的經(jīng)濟價值可能面臨的侵權(quán)問題，僅僅通過行政手段難以實現(xiàn)全面保護，保護力度也略顯不足，“一帶一路”所帶來的不僅是國內(nèi)的非遺文化交流和貿(mào)易問題，更多的是國際間的貿(mào)易往來，所有從私法角度來考慮對非遺的法律保護極其必要。其二，當前出現(xiàn)眾多第三人故意或非故意利用其他國家或其他社群的居民長久以來所流傳的知識或技術(shù)，將其占為己有，并申請專利、商標等知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的行為。如日本在竊取我國北京美術(shù)廠的景泰藍制作工藝后，立馬搶注專利，給我國造成了巨大損失。以“稻香村”因其制作技藝早已被列為省級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。由于至今仍沿用傳統(tǒng)的工藝流程，可近年來，多地開始出現(xiàn)該企業(yè)的“分店”，并公開售賣其產(chǎn)品。“李鬼非遺”產(chǎn)品以假亂真，給原非遺所有人造成了嚴重損害。當前我國已經(jīng)不斷加快非遺保護相關(guān)法律法規(guī)制定、完善的腳步，但與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的卻少之又少。我國《著作權(quán)法》第6條僅指明了民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定，并沒有其他法律條文加以釋明?！斗沁z法》中也缺乏非遺知識產(chǎn)權(quán)保護的實施辦法和非遺知識產(chǎn)權(quán)的保護范圍。

（三）非遺知識產(chǎn)權(quán)法律保護的可行性

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作為漸進式、多樣性創(chuàng)新的傳承性質(zhì)的社會經(jīng)濟資源，在國際上對于非遺作為知識產(chǎn)權(quán)來保護的方式已經(jīng)得到多方認同。恰如國際法律哲學(xué)和社會哲學(xué)學(xué)會主席佩雷爾曼所言“法律基本上是關(guān)于各種價值的討論，所有其他都是技術(shù)問題”。首先，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)與知識產(chǎn)權(quán)的價值取向是一致的，知識產(chǎn)權(quán)制度的存在目的在于保護保護智力成果創(chuàng)造者的合法權(quán)益，通過保護的手段更大程度的激勵社會創(chuàng)造，推動社會文明進步。對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)以知識產(chǎn)權(quán)的方式保護，更有利于實現(xiàn)對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的創(chuàng)造性傳承，提高全民族對非遺價值的保護意識，進一步優(yōu)化非遺開發(fā)與利用的整體機制，達到經(jīng)濟利益與文化傳播的有機統(tǒng)一，與知識產(chǎn)權(quán)利益平衡的原則相契合。其次，非遺與知識產(chǎn)權(quán)所涉及的權(quán)利客體相似。對于非遺客體的分類，法學(xué)學(xué)界學(xué)者有著諸多不同觀點，但是縱觀非遺，確如中國政法大學(xué)傅強所述，非遺的客體應(yīng)該是全社會的共同的精神財富，這與知識產(chǎn)權(quán)所保護的客體相符合。再次，非遺與知識產(chǎn)權(quán)所保護的權(quán)利均具有私有性。無論非遺權(quán)利是歸屬國家、集體或是個人，其均為受法律保護的、獨占享有的權(quán)利。最后，從非遺與知識產(chǎn)權(quán)的形態(tài)上來看，二者都存在一定的無形性。例如我們所熟知的鳳陽花鼓、京劇、嘉善田歌等非遺，都是通過表演、傳唱等形式來表現(xiàn)，極具特殊性，而知識產(chǎn)權(quán)所保護的著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)也因不具有實物形態(tài)而存在。上述特征均體現(xiàn)出非遺與知識產(chǎn)權(quán)在法律保護上存在高度的一致性，依靠知識產(chǎn)權(quán)對非遺進行保護更能夠?qū)崿F(xiàn)非遺的價值。