第二順位最高額抵押相關法律風險及防范

摘 要：最高額抵押因其只需訂立一次抵押合同，進行一次抵押登記，抵押權人就可以對一定期限內連續發生的債權享有抵押擔保，具有省時、省力、省錢的優勢，故屬于銀行業務人員最常使用的擔保方式。第二順位最高額抵押是指該最高額抵押權人所享有的權利排在第一個抵押權人所享有的權利之后。本文就銀行在辦理第二順位最高額抵押過程中存在的法律風險進行分析并提出風險防范措施。

關鍵詞：最高額抵押;第二順位;風險;防范

中圖分類號：D923.2文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）29-0177-02

作者簡介：敖冰星（1987-），女，漢族，四川成都人，研究生，中國建設銀行股份有限公司大連市分行，法律顧問，研究方向：金融法律。

最高額抵押較普通抵押而言，雖然只需訂立一次抵押合同，進行一次抵押登記，大大簡化了辦理抵押登記的手續，但是因其存在一些固有風險，易為銀行最終實現債權形成障礙。本文就第二順位最高額抵押存在的法律風險進行分析并提出風險防范措施。

第二順位最高額抵押，顧名思義是指該最高額抵押權人所享有的排在第一順位抵押權人所享有的抵押權利之后的最高額抵押權。第二順位最高額抵押權人之前的第一順位抵押權可以是最高額抵押，也可以是普通抵押。銀行在辦理第二順位最高額抵押過程中主要存在的法律風險主要包括以下兩個方面：

一、最高額抵押所擔保的債權確定問題

最高額抵押是為一定期間連續發生的債權提供擔保，在發生法定或約定的事由后，最高額抵押所擔保的債權范圍就確定了。債權確定后，最高額抵押人將不再對其后發生的債權承擔擔保責任，即使該最高額抵押合同約定的債權確定期間尚未屆滿。因此，銀行作為第二順位最高額抵押權人必須密切關注抵押人、債務人的狀況，包括抵押人、債務人是否被宣告破產或者被撤銷;密切關注抵押物的狀況，包括第一順位抵押權人或他人是否對抵押物申請了查封、扣押的財產保全措施等。避免因出現導致債權確定的法定事由而發生最高額債權確定的情況下，銀行因未及時知悉該債權確定事由而新增債權，導致該新增債權不在抵押擔保范圍內，無法就該最高額抵押財產優先受償。

需要特別注意的是，根據《公司法》的規定，公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現、股東會或者股東大會決議解散、公司依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷、人民法院依照《公司法》的規定對公司予以解散等情形都可能導致公司進入清算程序，與《物權法》第206條規定的債務人、抵押人被宣告破產或被撤銷產生相同的法律后果。因此，債務人或抵押人出現上述情形時，銀行業務人員也應當謹慎操作，停止辦理新的信貸業務，并及時采取適當措施保障銀行債權。

二、第二順位最高額抵押權的實現問題

在一物多抵的情況下，不同順位抵押權的實現時間可能有以下幾種情況：

（一）第一順位抵押所擔保的債權與第二順位抵押所擔保的債權同時到期

第一順位抵押所擔保的債權與第二順位抵押所擔保的債權同時到期的，如果第一順位抵押所擔保的債權與第二順位抵押所擔保的債權都需要通過處分抵押物來獲得清償的，則可以通過折價、拍賣、變賣等方式處分抵押物，以所得價款優先受償。

需要注意的是，因為第一順位抵押權順序在先，因此第一順位抵押權人在實現抵押權時不必考慮第二順位抵押權人的情況，更不必為第二順位抵押權人保留什么份額。因此，第一順位抵押權人實現抵押權后，第二順位抵押權人可能會面臨抵押物剩余價值不足以清償全部債權的不利后果。因此，業務人員在辦理第二順位最高額抵押時應當嚴格考察抵押物的價值以及第一順位抵押權所擔保的債權范圍，避免出現第一順位抵押和第二順位抵押權所擔保的債權之和大于抵押物價值的超額抵押現象出現，使銀行超額抵押部分的債權不受第二順位最高額抵押的擔保，不享有優先受償權。

在計算第一順位抵押權所擔保的債權的金額時，銀行應當區分第一順位抵押權是最高額抵押還是普通抵押。如果第一順位抵押是最高額抵押，則可以直接按照該第一順位最高額抵押的最高擔保限額計算第一順位抵押權所擔保的債權金額。如果第一順位抵押是普通抵押，則應當仔細考察該抵押合同的擔保范圍。除非該抵押合同有特別約定，否則應當按照該普通抵押對應的主合同金額合理匡算相應的利息、違約金、損害賠償金、實現債權的費用等，確定該普通抵押所擔保的債權金額，切不可簡單直接的將該普通抵押對應的主合同的本金金額作為該普通抵押合同的擔保金額。

（二）第一順位抵押所擔保的債權先于第二順位抵押所擔保的債權到期

如果第一順位抵押所擔保的債權先到期且未受清償，由于其順序在先，故它的實現不像第二順位抵押權實現那樣有諸多限制，第一順位抵押權人可以像一般抵押權人那樣折價、拍賣或變賣抵押物，然后以所得價款優先受償。而第二順位抵押所擔保的債權由于尚未到期且其優先受償的順序在后，因此，只能將實現第一順位抵押權后剩余的所得價款予以提存為第二順位抵押所擔保的債權提供擔保，以保障第二順位抵押權的實現。

在第一順位抵押所擔保的債權先于第二順位抵押所擔保的債權到期的情況中，除了存在超額抵押的風險外，還可能存在第一順位抵押權人與抵押人協議以不合理的低價拍賣、變賣或者折價抵押物來實現抵押權而損害銀行第二順位最高額抵押權的情況。針對此種情況，業務人員應當密切關注第一順位抵押權人與抵押人以協議方式實現抵押權的價格是否合理，是否存在以不合理的低價將抵押財產折抵給第一順位抵押權人或以不合理的低價變賣抵押財產等損害銀行第二順位最高額抵押權的情況。如果存在上述情況，銀行必須在知道或者應當知道上述事由之日起一年內請求人民法院撤銷該協議，以維護銀行權益。

（三）第二順位抵押所擔保的債權先于第一順位抵押所擔保的債權到期

第二順位抵押所擔保的債權先于第一順位抵押所擔保的債權到期且未受清償的，由于第二順位抵押權的順序在后，第二順位抵押權的實現不能侵犯第一順位抵押權人的利益。因此，第二順位抵押權的實現必須保證將來行使的第一順位抵押權能夠順利實現。這樣一來，第二順位抵押權可供支配的范圍就小了，第二順位抵押權人只能以抵押物的價值超出第一順位抵押所擔保的債權額的余額部分優先受償。

在此種情況中，除了注意超額抵押外，還需要注意的是如果先到期的第二順位抵押所擔保的債權通過拍賣、變賣或者折價的方式未獲得完全清償的，銀行作為第二順位最高額抵押權人應當密切關注第一順位抵押權人就該抵押物的實現擔保的狀態。如果第一順位抵押權人不行使抵押權或行使部分抵押權就獲得完全清償時，銀行作為第二順位抵押權人應當及時采取措施，及時要求將為第一順位抵押權人保留的份額或第一順位抵押權行使后剩余的份額為銀行未獲清償的債權再次提供優先受償。

三、結語

綜上所述，銀行業務人員在辦理第二順位最高額抵押時，必須密切關注第一順位抵押所擔保的債權范圍以及抵押物的價值，避免出現超額抵押。同時，在發放每筆貸款前必須密切關注抵押物、抵押人、債務人和第一順位抵押的狀況，避免出現因債權確定事由的發生而導致債權確定，以至于銀行在債權確定后新增的債權不受第二順位最高額抵押的擔保。同時，對于第一順位抵押權人與抵押人協議以拍賣、變賣或折價的方式實現抵押物時，還必須密切關注該抵押物的實現價格是否合理，如果不合理，應當及時要求法院予以撤銷。最后，業務人員還需要注意的是最高額抵押所擔保的債權一般不會同時到期，因此行使最高額抵押權所得的價款在清償完已到期債權后，可以根據業務實際情況采取宣布被擔保的債權全部提前到期等措施來提前清償其他未到期的債務，或采取提存的方式或將處置價款轉換為保證金質押等方式來保全銀行債權。

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