論集體企業產權轉讓方式的法律路徑

王璐

中圖分類號：D923.4 文獻標識：A 文章編號：1674-1145（2019）10-154-01

摘 要 集體企業產權轉讓是集體企業改革的一個重要方向，但國家層面法律法規沒有明確集體企業產權交易方式，本文通過分析進場交易和場外協議轉讓兩種轉讓方式和交易風險，為集體企業產權轉讓提供可行性的法律實踐路徑。

關鍵詞 企業產權 產權界定 進場交易 協議轉讓

一、集體企業產權轉讓研究的必要性

近年來，集體企業改革快速推進，國家層面下發了《關于在全國范圍內開展廠辦大集體改革工作的指導意見》、《關于加快推進中央企業廠辦大集體改革工作有關事項的通知》、《關于加快剝離國有企業辦社會職能和解決歷史遺留問題工作方案的通知》等一系列文件，集體企業產權轉讓成為改革的一個重要方向。但在法律和行政法規層面沒有對集體產權轉讓方式作出明確規定，因此有必要對集體產權轉讓的方式及交易風險進行深入研究，避免集體企業資產在改革進程中流失。

二、集體企業產權界定

產權清晰是進行產權轉讓的基本前提，轉讓方一般擁有轉讓標的集體產權憑證，如不具備集體產權憑證，則應先開展集體產權界定。產權界定法律依據主要是《集體企業國有資產產權界定暫行辦法》，其中第二條和第四條對產權界定法律程序作出了明確規定，各級國有資產管理部門是產權界定的主管機關。

在開展法律盡職調查過程中，也應對開辦及歷次注資、增資集體企業時的資金來源以及是否依法出資進行調查；對集體企業的主辦企業、主管部門進行調查，核實主辦企業和主管部門是否均為出資企業；對集體企業是否存在其他出資人進行調查，調查是否進行過集體產權登記以及登記結果，確定是否有“集體所有”以外其他出資人；對集體企業獲得的資質證書、相關特許經營權進行調查；對集體企業的債權債務及相關合同、法律糾紛和行政處罰等情況進行調查，了解集體企業是否產權清晰、經營良好，無重大法律糾紛案件。在確定轉讓標的為集體產權的前提下，再選擇合適的交易方式。

三、集體企業產權轉讓主要方式

（一）進場交易方式轉讓

1.進場交易的法律依據。國家層面法律法規沒有明確集體企業交易方式，但在地方層面對進場交易持鼓勵、引導態度，例如《廣東省企業國有集體產權交易暫行規則》第四條“企業國有、集體產權轉讓應在符合條件的產權交易機構進行，嚴禁場外交易；國家法律、法規另有規定的從其規定。

2.進場交易程序。根據《廣東省企業國有集體產權交易暫行規則》第六條。

3.進場交易價格?？蓞⒖肌镀髽I國有資產交易監督管理辦法》，首次正式信息披露的轉讓底價，不得低于經核準或備案的轉讓標的評估結果。

4.進場交易存在一定交易風險。比如根據集體產權交易規則，進場交易程序復雜、時間成本較高；可能引發其它競爭對手進場競拍；競價拍賣方式的轉讓價格有可能遠超評估價，在主辦企業收購時不利，導致不能實現交易目的。

（二）場外評估價格協議轉讓

1.廣東省內三種情形可直接適用。《廣東省人民政府關于國有集體資產進入產權交易市場規范交易行為的通知》中對集體產權交易豁免進場交易作了明確規定，“授權經營機構”僅用于國有資產管理法規中，特指被國資委授權對下屬企業進行經營管理的國有獨資企業或國有獨資公司；根據國家工商行政管理總局對企業集團的定義，“企業集團”是指以資本為主要聯結紐帶、以集團章程為共同行為規范的企業法人聯合體。因此，在廣東省內集體企業只要符合上述三種情形就可以直接適用場外協議轉讓。

2.場外協議價格轉讓的一般適用原則。如不屬于上述情形，本人認為只要控制交易風險，仍可進行場外協議價格轉讓，主要原因如下：

從法律效力角度而言，要求集體產權進場交易的主要依據都屬于地方規章或地方規范性文件，并非嚴格意義上的法律或者行政法規。依照《民法通則》和《合同法》規定，只有違反法律或者行政法規的強制性規定的合同才當然無效。因此，場外交易的產權轉讓合同依法并不必然無效。

從法律實務操作角度而言，雖然場外評估價格轉讓方式未履行進場交易程序，但根據法律實務操作經驗，只要轉讓價格相對公平公允，如實反映集體企業的實際價值，政府出臺規章和規范性文件保護集體產權在交易中不受損失的立法初衷切實得以貫徹執行，不會造成集體資產流失。

從工商登記角度而言，《廣東省人民政府關于國有集體資產進入產權交易市場規范交易行為的通知》中規定“對應該進場交易而不進場交易的，視為無效交易，有關部門不得給予辦理產權登記或變更等手續”，但在工商的實務操作中，對集體企業交易方式沒有作限制性規定，交易方式選擇風險由企業自行承擔，辦理集體產權工商變更登記手續不存在障礙。

3.協議轉讓可能存在的風險。在法律法規沒有明確可以直接適用場外協議轉讓的前提下，根據《城鎮集體所有制企業條例》第五十八條規定，應由企業自行承擔風險，主要是交易決策者或直接責任人員承擔的決策風險。

四、結語

在集體產權交易過程中，交易雙方原則上需要進場交易。本人認為，在風險可控的前提下，也可以采取場外評估價格協議轉讓的方式，但需履行嚴格的產權轉讓程序以降低場外交易風險，尤其要關注交易雙方應嚴格按照《公司法》與《城鎮集體企業所有制條例》規定履行內外部決策程序、協議收購總價原則上不應低于轉讓標的資產評估價值等內容。