淺析近代中國“治外法權”

修梓予

摘 要：治外法權是兩國之間通過談判達成條約，進而使得一國國民在另一國境內免受當地司法管轄的情況。治外法權，就是一國國民在外國境內不受當地司法管轄，只能受到本國司法管轄。在目前的國際關系上，只有國家元首、政府首腦、外交代表等特殊主體才能被賦予這項特殊權限。此外，部分國家之間允許軍事過境時享有此特權。近代以來，外國人在中國取得的“治外法權”，與如今國際法中作為外交特權豁免的治外法權，是兩種性質截然不同的權利，是當時中國特定歷史條件下的產物，普遍性、不平等性和侵略性是其根本的特征。近代中國由于清政府腐敗無能，列強通過各種不平等條約強加在中國身上的，一直以來“治外法權”就是喪權辱國的象征。

關鍵詞：近代中國;治外法權;外交

1.治外法權的含義

“治外法權”一詞最早來源于1886年6月6日《申報》，“朝鮮與俄國和約之附約密約”中的內容，其最初的含義與現在這一詞語的含義不同，是指屬地主義而非屬人主義。“治外法權”是近代中國外交史上比較常見的一個詞匯，其含義比較復雜，目前通說認為治外法權指一國家在其領土以外享有管轄權，該國國民只受本國法律裁判，不受所在國審判的一種特權。而當今世界國際公法上的治外法權，其含義是外交特權與豁免。當代關于治外法權的學說，包括廣義和狹義兩種觀點，著名學者王鐵崖，其對于治外法權比較有代表性，他提到“廣義的治外法權包括了一般國際法上所指的治外法權、領事裁判權以及作為國家領土管轄權的特殊例外，也被稱為域外管轄權;狹義的治外法權則專指一般國際法所指的治外法權，即一國元首、首腦、軍隊等特殊主體依國際法而享有的管轄豁免權”。從以上兩位學者的觀點我們可以看出，對于“治外法權”主要有兩種解釋，一是符合當今國際法要求的“外交特權與豁免”，另一種則是曾經出現于某一歷史階段的有違國際法原則的不平等特權。近代中國的治外法權，就是外國列強通過種種不平等條約建立起來而享有的不平等特權。

治外法權一旦取得，通常是雙方互向承認，傳統國際法意義上的治外法權主要包括以下幾種：國家元首、政府首腦在進行對一國正式訪問時享有的豁免權;停靠在本國領域內的外國船只、飛機;以及通過征服強迫所取得的治外法權。在當代國際上，還有一種新型的治外法權，即一國在另一國建立軍事基地，基地內的成員及其家屬在當地國家領域內享有治外法權。近代外國在中國取得的治外法權，從種類上看屬于征服強迫取得的治外法權。從19世紀到20世紀前期，西方列強曾經在包括中國在內的一些國家如日本、埃及、土耳其等等，以這些國家無法進行公正審判，會侵犯其國民合法權益為借口，通過武力征服的方法取得了單方面的治外法權，對當地的司法秩序肆意踐踏，嚴重損害了所在國的利益。其所派駐的領事被授予了特權，可以審判涉及本國國民的一切民刑事案件，這種特權被稱為領事裁判權。

這種通過強迫取得的治外法權，對這些國家主權和利益造成了極大的侵犯，隨著中國國際地位的提升，曾經被強加的不平等特權逐一被廢除。一戰中，德國和奧匈帝國成為中國的敵對國，其不平等條約被廢除;1924年，剛剛成立的蘇聯為與中國搞好關系，自愿放棄了在中國享有的特權;二戰時，美英兩國為爭取中國在反法西斯戰爭斗爭，也自愿放棄了部分特權;同時，意大利和日本作為敵對國，特權也自動被廢除。不平等治外法權在中國徹底被廢除是在1946年，法國自動放棄了其在中國的特權。

2.治外法權在中國產生的背景

工業革命后，歐美列強迅速發展并且走上了對外擴張的道路，清朝則一直在天朝上國的幻想中閉關鎖國，被世界發展大勢所淘汰。但是在貿易中，物產豐富的清朝還處于順差地位。為了改變這一局面，扭轉貿易逆差，英國通過向中國走品鴉片的不正當方式來牟利。1838年，道光帝派欽差大臣林則徐赴廣東，治理鴉片一事。林則徐上任后，嚴查鴉片泛濫，將所查鴉片全部于虎門焚燒。英國政府便以此事為借口，決意發動侵略戰爭打開中國大門，英國的堅船利炮很快便打的清廷無力還手，中國戰敗求和，簽訂《南京條約》自此淪為半殖民地半封建社會。隨后，英國又強迫清政府簽訂了一系列補充條約，《中英五口通商章程》和《五口通商附粘善后條款》等，進而取得了在中國的治外法權。其中“英人華民交涉詞訟”一款明確規定：“凡英商告華民，赴管事官處投稟，事官先行查察誰是誰非，勉為勸息。”、“華民赴英官處控告英人，管事官不能息，移請華官同查明實情。”、“英人科罪，依英國議定章程、法律照辦。”從這項條款可以看出，該條約雖然并沒有在字面上明確地給予英人在華享有治外法權，但是明確賦予了英國領事在中國處理犯罪的英國國民的司法裁判權，對中國的司法主權造成了極大的侵犯。此后，1844年，美國政府趁火打劫，派特使顧盛逼迫清政府簽訂了中美《望廈條約》，除了割地賠款等常規項目之外，美國又要求獲得了英國在《南京條約》及其附約中獲取的特權，治外法權的范圍更加擴大，對中國主權造成的惡劣影響也更大。此后，涉及美國國民在中國領域內的民刑事案件，“由領事等官捉拿審訊，照本國例治罪”“照本國條約辦理，中國官員不得過問”，這樣霸道的規則卻適用于涉美一切訴訟。1858年，美國又通過簽訂《天津條約》進一步強化了在中國的治外法權，其享有的特權程度比英國有過之而無不及。美國成為英國之后又一個在中國取得治外法權的國家，自英美在華獲得了治外法權之后，在世界范圍內引起軒然大波，包括法國在內的一系列歐洲強國在均以歐美為榜樣，競相肆意的掠奪和侵犯中國的主權，于是“歐洲列強蜂擁而至攫取領判權，……中國幾乎是每年都要割讓一次法權給外人”。至此，前后共有二十多個西方列強通過不平等條約取得了在華的治外法權，嚴重損害了中國的司法主權。

3.治外法權在中國的表現——會審公廨。

列強在中國行使治外法權主要通過其在中國境內設立的會審公廨機構，在1869年4月20日正式公布的《洋涇浜設官會審章程》中，規定，洋涇浜北首理事衙門直接改名為會審公廨。這樣一來，會審公廨在上海公共租界就正式成立了。《洋涇浜設官會審章程》訂立之后，軟弱的清政府不僅沒有極力爭取司法主權，反而認為，這一恥辱的中外會審制度可以廣泛的適用到其它各國列強的租界之中，到1868年底，清政府已經公布了設置會審公廨的明確要求，要各省的官府在當地列強租界內普遍設立這一機構，來解決涉及中外兩方的司法案件。更有甚者，美國在華建立了更加正式的駐外法院，甚至派來了專業的法官代替原來非專業的領事人員審判，通過各種不正當的手段操縱這一中外會審機構，甚至連一些涉及列強利益的純粹華人案件的審判權也被他們掌握在手中，其無視中國的司法主權的程度已經到了無可復加的地步。清政府的愚昧無知導致中國近代司法主權淪喪幾無，外國人可以在中國肆意橫行逃避中國的法律制裁，中國人民生活的更加水深火熱了。

4.治外法權給中國造成的嚴重危害。

西方列強通過發動鴉片戰爭等一系列的侵略戰爭，強迫軟弱無能的清政府簽訂了一系列不平等條約，強行獲得了在華的治外法權，給近代中國造成了了極大的恥辱，給中國人民造成了遭受難以估量的損失。雖然清政府統治階級對于對治外法權的嚴重危害性進行了錯誤的估量，但是隨著其嚴重危害性的逐步顯現清政府統治者并沒有為廢除治外法權作斗爭，反而不斷滿足列強日益過分的要求，以至于到了20世紀20年代，英國、日本等帝國主義列強隨意濫用治外法權在中國肆意大規模屠殺中國人民而不受中國司法管轄，導致發生了如“五卅”事件等一系列惡性悲劇慘案的發生，中國人民對治外法權的危害性認識不斷深化，要求廢除治外法權的呼聲日益高漲，并逐步開始發生一系列的群眾性運動。治外法權這一不平等的權利，使列強肆意橫行，外國人在中國可以為所欲為，舉個例子來說，一個英國人在中國殺了一個中國百姓，英國政府就可以通過治外法權，讓這個殺人犯在英國審判機構中審判，而他們的審判機構大多情況下會偏袒本國國民，一般也就判處數天的監禁刑，有時迫于壓力判處“引渡回國”大多是回國后不再追究其責任，進而成為了罪犯的避難所，而如果一個中國人如果傷害一個英國人，原本依據清朝法律可能只需要判處輕微處罰，但是在英國的威逼之下插手，將會被判處更加嚴厲的刑罰甚至死刑，中國人在自己的國家中國領土上犯罪居然也要被外國審判，我國的司法主權獨立性不復存在，治外法權可以說是中國人民、中華民族的恥辱。

5.啟示——弱國無外交

治外法權給中國造成了極其惡劣的影響，廢除這一不平等制度的努力中國一直在做，從晚清政府到北洋政府、國民政府都努力解決這一制度，但是鑒于當時中國的國際地位，始終沒有解決這一制度。二戰爆發后，中國作為同盟國成員，廢除了與德國、意大利、日本三國之間的不平等條約，進而消滅了這三國享有的治外法權，但是與英美之間就治外法權的談判過程比較曲折，在二戰開始后，英美為了讓中國在亞洲戰場安心抗擊日本法西斯，減輕他們在歐洲戰場的作戰壓力，英美在《聯合國家宣言》中許諾戰爭勝利結束后，廢除兩國在華享有的不平等特權，為了防止一戰后的悲慘經歷再一次發生，國民政府領導人蔣介石堅決不同意這一條件，他據理力爭與英美談判，要求兩國立刻放棄在華享有的包括治外法權在內的一切不平等特權，英美兩國迫于作戰壓力，宣布將立即就放棄治外法權的問題與中國政府談判。此后數月，幾經波折艱難的談判結束后，中美雙方在華盛頓簽署了《中美關于取消美國在華治外法權及處理有關問題條約暨換文》。隨后，中英兩國在重慶簽署了條約。到此，列強在中國享有治外法權的時代終于劃上了句號。

近代列強在中國的治外法權從建立到徹底廢除的歷史經驗，給我們留下了深刻的教訓，那就是弱國無外交，落后的國力難以帶來有理有節的外交。近代中國治外法權制度的形成，一直都是喪權辱國的標志。中國飽受列強欺凌、難以立足于于國際舞臺始、難以獨立發展資本主義經濟的原因無他，就是因為中國的落后，昏聵的晚清政府腐敗無能，導致政治上喪失了主權，論文半殖民地半封建國家;經濟上喪失了經濟獨立自主權，經濟命脈被外國列強操控，民族資本主義沒有發展的環境。自從達爾文的學說傳入到中國之后，中國人更加明白了優勝略汰、適者生存的原則。從鴉片戰爭到八國聯軍侵華戰爭，晚清在戰場上的每一次失敗都直接導致了主權的淪喪。從1840年鴉片戰敗簽訂《南京條約》，直至八國聯軍侵華簽訂《辛丑條約》之時，中國國土和主權淪喪已經成為常態，昏庸無能的清政府已經麻木，拱手讓出自己的國家根本利益，這一局面的改變一直持續到新中國的成立。

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