外貿糾紛處理程序及預防之律師實務

關鍵詞 外貿糾紛 處理程序 預防 律師實務

作者簡介：李長平，北京德和衡（邯鄲）律師事務所合伙人。

中圖分類號：D926.5 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.049

我國加入世界貿易組織后，參與國際貿易的機會也越來越多，尤其是在經濟全球化的背景下，貿易糾紛、貿易摩擦也日漸頻繁，那么，針對外貿糾紛的相關法律也必須要完善。外貿糾紛處理程序完善的基礎上，還需要制定相關的律師預防機制，這樣才能夠更好的避免糾紛，促進各國貿易往來與經濟發展。

一、外貿糾紛處理程序

（一）協商

協商時，通常有兩種方式，一種是雙方自己協商，另一種是邀請第三方加入，作為中間調解人員，不論哪種協商方式，只要雙方達成共識，達成協議，簽定《和解協議書》，那么糾紛結束[1]。一些地區如果有外事機構、商會，也可以申請由這些機構進行調解，如寧波外事機構。

律師參與當事人協商過程中，需要做好下面兩點：第一點，要保證協議書的內容清晰準確，并且要具有較強的履行性，協議書后附條件、期限等條款更要做到全面考慮，不留疑慮。如“待日本公司售出玩具后及時支付”，這句話就不清晰，因為何時玩具能夠售出并不知道，屬于一個未知數。第二點，涉及到有第三方中間人參與協商，律師可以建議當事人寫成《調解協議書》，然后再拿著《調解協議書》向法院申請，將《調解協議書》進行司法確認，這樣其就具有強制執行力。

（二）仲裁、訴訟程序

仲裁、訴訟對于律師來講，就如家常便飯，也是其發揮作用的主要場地，但是涉外案件與國內案件之間存在很大的區別，所以律師需要尤為注意。如果當事人雙方在經過協商之后，雙方不能達成共識，簽定協議，那么就需要考慮提出仲裁或訴訟，針對國際公約和我國法律規定進行分析，會發現仲裁比訴訟的優勢更明顯，下面針對仲裁和訴訟的優劣進行比較。

1.案件管轄權問題

仲裁委員會和法院屬于兩個部分，兩者之間存在很多不同點，案件管轄權就是一種一個，由于法院存在等級之分，其屬于一個系統的機構，而仲裁委員會卻不是，它屬于一個獨立機構，和行政機關沒有隸屬關系，各個仲裁委員會之間也沒有隸屬關系，也沒用等級之分，當事人針對案件的情況，可以按照《仲裁法》的相關規定，來做出選擇。如果當事人申請仲裁，需要達到以下條件：持有有效的外貿合同，并且在合同中需要有清晰和明確約定，一旦發生爭議，選擇仲裁方式解決糾紛，仲裁機構的選擇也要明確。

這一案例中，需要對照外貿合同，確定合同當中是否明確了仲裁方式，并且明確列出仲裁委員會為杭州市仲裁委員會，如果合同當中明確這兩條信息，那么云和縣這家公司就可以根據《仲裁法》來向杭州市仲裁委員會提出仲裁申請。

2.對辦案人員的選擇權問題

辦案人員的選擇上，仲裁和訴訟之間也不同，如果選擇訴訟，那么當事人對法院審判庭的組成人員沒有選擇權，這些都是由法院確定，法官之間有序排班;但是選擇仲裁方式，當事人有權從仲裁庭中選擇一名仲裁員。

3.上訴權利問題

當事人如果選擇訴訟方式，在法院做出判決以后，如果對判決不服，對于法院的判決，可以再次提出上訴，上訴次數為一次;但是仲裁不然，沒有上訴的問題，其實行“一裁終裁”。

4.調解問題

調解制度屬于我國解決糾紛問題的一種特色方式，在國際上也通常交流經驗。我國對調解十分重視，我國的最高法院下發過很多這方面的文件，如《關于建立健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制的若干意見》，這個意見同樣適用于解決外貿糾紛。當事人不論選擇仲裁還是訴訟[2]，調解都存在于各個程序當中。但是律師應該明白，兩者存在一個不同點：一個是依據調節結果來確定文書，一個是根據調解的協議內容來確定文書，這兩種方式分別是法院和仲裁。

5.申請執行問題

律師在當事人申請訴訟或者仲裁以后，不僅要幫助受益人爭取相關利益，還要保證當事人的利益能夠獲取，這就需要律師額外關注判決書或裁決書是否能夠被執行，因為這是影響當事人利益的直接問題。如果案件結果，需要向外國法院申請執行，那么律師首先要保證判決書被外國法院的承認。因為國際上的其他國家可以對我國的判決書和栽決書進行拒絕，這是因為我國和該國沒有簽定司法協助條約。律師在給當事人提供服務時，應該注意《承認及執行外國仲裁裁決公約》，國際上很多國家都簽定了公約，其被各國所認可，所以在本公約內的國家，都會承認我國的判決并且執行。

上面提到的案例中，云和縣公司在完成仲裁之后，拿到栽決書以后，可以向日本法院申請執行我國的判決，這是因為日本國也簽訂了上述公約。

6.仲裁時效問題

對外貿易的仲裁時效和國內貿易的仲裁時效不一致，律師應該明確這一點，通常對外貿易的仲裁時效是4年，這個出處為《合同法》第一百二十九條，而針對國內貿易的仲裁，仲裁時效通常是2年。

7.費用負擔問題

當事人在關注自己利益能否得到保護的同時，還會關心費用的問題，我國對于訴訟費、仲裁費、律師費，都有明確的收費文件，確定各類標準。

8.辦案期限

《民事訴訟法》《仲裁法》中，對于外貿糾紛案件并沒有清晰的的辦案期限，主要是由于涉外案件相對復雜。所以辦案期限全由案件的復雜程度來確定，CIETAC的仲裁規則規定，簡單點的案件，可以在3個月內結案，復雜的案件，可以在6個月內結案。如果是國內案件，可以在4個月內結案。由此可看，仲裁案件的可預期性比較強。

二、外貿糾紛預防中的律師實務

結合以前的經驗，以及對外貿工作的認識，律師在日常工作中，應該注意下面幾點：

（一）外貿企業的領導人及外貿業務員是外貿糾紛預防的主體

通常企業的所有人都是企業的管理者，同時也是外貿糾紛中最大的受害者，所以對于外貿糾紛如果領導自己都不重視，那么預防工作開展起來十分困難。所有事情只要領導重視，開展的過程才會容易，才會有預防工作開展的時間和費用，律師可以建議企業領導，對預防問題設置專項考核。

企業的外貿業務員是參與外貿業務的直接人員，其參與磋商、簽訂合同、組織履約等多個環節，一些外貿糾紛的發生，問題主要在業務員這里，所以，預防外貿糾紛，業務員也是一個的重要主體。比如，作為出口方，在出口的各個環節，都要按照合同來履行，保證時間及時，準確，避免出現不必要的糾紛，律師應該針對企業可能發生的糾紛，給業務員進行指導。

（二）組織客戶對案例和國際貿易規則進行學習、交流

客戶在學習了外貿的相關知識以后，可以掌握一些基礎國際交易慣例、規則，在掌握這些內容以后，就會很快找到問題所在。比如：匯款、托收、信用證、保函這幾種結算方式，各有優點和缺點，可以相互結合使用，降低風險;如果一味追求成交量，不考慮風險，那么會給企業利益帶來一定的傷害。其次，應該學習其他企業產生糾紛的相關案例，律師可以分析案例，讓客戶吸收經驗，避免出現同樣的案件。

（三）重視爭議條款的制定，有備無患

企業客戶在簽訂合同之前，肯定都會向律師進行咨詢，所以律師一定要幫助客戶做好條款的篩查，尤其是對過往沒有重視的條款，一些比較容易引起爭議的條款，更要謹慎。律師還應該引導客戶選擇對企業更有利的爭議解決方式，避免選擇不熟悉的仲裁地、仲裁規則，更要慎重選擇外國法律。如果可以選擇我國的法律時，一定不要選擇外國法律。

（四）建議企業重視外貿合同的簽定、履行

1.簽訂合同之前，需要明確合同主體，了解對方的資信和經濟情況

查詢對方的資信途徑主要有：利用我國商務機構進行調查;利用對方注冊國的商會等機構調查;通過專業的機構調查等。

2.通常在合同內容方面，存在的問題主要有

一是內容太簡單，不明確;二是合同內容不適用;三是“言行不一”，前后不一致，履行混亂;四是某些條款不具體，太籠統;五是用詞不當;比如說“定金”和“訂金”，只有“定金”在《擔保法》中的存在一定的法律含義。

3.自己違約，不按合同辦事

這種問題主要發生在加工企業中。律師應該建議企業嚴格遵守合同約定履行，要誠信守法。不要抱有僥幸心理。

4.不注意合同變更

變更屬于民事法律行為，操作時應該嚴格按照《合同法》規定進行，以免影響最終的效果。比如，如果有一個外國買主，中間想要變更收貨單位，但是當事人沒有按照《合同法》要求，簽訂變更協議，也沒有保留相關的證據，如果后期發生糾紛，在維權時就會處于比較被動的狀態。所以，律師有義務指導當事人變更合同內容，保留變更的證據。

5.不注意合同解除權行使

一些企業客戶對于法律上的一些約定概念不清楚，在實踐過程中就會影響法律效力。比如，如果解除權運用不合理，不能有效力的讓對方了解，那么就不能產生對應的法律效力。如國內鋼管公司在和外商的經銷合同中標明履行情況，結合當前合同履行情況，書面寫了《解除合同通知書》，并發給對方進行確定，對方收到郵件日期，可以有6個月異議期，對方沒有起訴，那么合同可以被合法解除。

6.不懂違約責任索賠條款

合同中對于損失賠償沒有明確約定計算方法，造成索賠困難，無法計算損失，法院也很難保護當事人利用。如貨款未按約支付，應該約定，按照多少比例來計算違約金;市場價格變化，造成的價差等都可以視為損失，這樣明確損失計算方式，就可以計算損失[3]。

7不注意保存交易證據

律師應該提示企業日常工作中，收集、保留履行方面的證據，為日后的維權作為證據。一些企業在相互交流中，使用傳真、電子郵件，《電子簽名法》在外貿業務中，具有的證據效力已經明確規定，所以企業應該組織員工認真學習，很多公司的合同以電子版的形式存在電腦中，沒有電子簽名，那合同效力比較低。

三、結語

在經濟全球化不斷深入的今天，國際貿易活動也日漸頻繁，在不同因素的作用下，外貿糾紛時常發生，為了更好的保障外貿雙方利益，促進經濟效益與社會效益的綜合實現，進一步規范外貿行為，完善相關糾紛處理程序是非常必要的。本文針對外貿糾紛處理程序以及預防中的律師實務進行了研究，旨在助力于我國外貿活動的順利進行，以及相關法律程序的完善。

參考文獻：

[1]梁旋.“一帶一路”背景下中越外貿法律制度比較研究[J].法制與社會，2018（35）：69-70.

[2]熊俊.對外貿易中法律風險控制若干問題的思考[J].武漢工程職業技術學院學報，2017（1）：45-48.

[3]舒揚.外貿代理的法律調整探析[J].現代法學，2016（1）：57-59.