中國傳統法律文化與當代法治融合探析

摘 要：《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》，總目標是建設中國特色社會主義法治體系，中國特色社會主義的法治理論的形成需要繼承中國傳統法律文化中特別是家族主義、禮法結合的法律傳統，構建以中國傳統文化為基礎的中國特色社會主義法治。通過中西法律傳統的形成比較，了解西方對法律傳統繼承的危機意識，全面認識中國傳統法律文化，客觀評價中國傳統法律文化，吸收傳統法律文化的可取之處，從歷史中尋找未來。

關鍵詞：傳統法律文化;文化自信;法律繼承

中圖分類號：D9???? 文獻標識碼：A????? doi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2020.20.078

關于中國古代法律傳統的論述有很多，這里非常贊同瞿同祖老先生的觀點。瞿同祖老先生在《中國法律與中國社會》書中說到“家族主義及階級概念始終是中國古代法律的基本精神和主要特征”，這里說是中國古代法律的傳統，因為自從清末以來中國的法律以與以前的法律有著很大的不同，發展到現在法律在某些方面已于古代法律有著本質的不同了，如現在對于平等的規定，父子之間不再像以前那樣“父為子綱”，夫與妻之間也不再是“夫為妻綱”。而這種新的理論優與劣，中國的老百姓深受中國傳統文化的影響，又要接受新的觀點，形成了雙重或多重標準，在這種過程中對于任何人都是非常煎熬的。所以，當習主席提出建設中國特色的法治理論時，我們就要考慮中國特色應該從我們優秀的傳統文化中尋找，“家族主義”的特色也是我們建設法治現代化過程中不能丟棄的。

中國自從引進西方的法律思想及西方法律運作方式以后，出現了種種問題，中國的法學家各顯神通，希望可以找到中國法律發展的出路，中國法律的革命也有此開始。到現在為止，中國法學者已經認識到照搬西方法律的不實際性，因為中國人似乎比世界上其他人更需要符合人心的法律，而已有西方的研究者承認“中國人是地球上最守法的人民——但是他們將遵守的法律必須是他們所贊成的法律”，因此要找到符合中國人贊成的法律就成了主要的問題，這需要從中國的傳統文化中尋找答案。

中國共產黨第十八屆中央委員會第四次全體會議審議通過了《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》，總目標是建設中國特色社會主義法治體系，完善中國特色社會主義法治理念，建設具有中國特色的法治體系，必須從中國的歷史、中國的優秀傳統文化中汲取營養，習近平主席也不斷提要文化自信，我們更要深刻認識到中國傳統法律文化的可取之處，堅信中國文化的智慧，擁有中國傳統法理文化的自信心。

1 避免中國古代法律對現代社會發展的不利因素

構建中國人民贊成的法律需要清晰中國傳統法律文化的內容，我們首先要清楚，在吸收中國傳統文化過程中，有好有壞，有優有劣，中國的封建社會是中國發展的比較健全與完善的社會，在這個時期，中國在經濟、文化、甚至是科技都處于世界領先的地位，其中的法律制度也可以說是非常完善的，因此即使是北方的征服者甚至從未想過在本質上改變中國古代的法律。這也使中國人在其中閉塞與傲慢起來，甚至有了后來的“閉關鎖國”政策。中國古代法律傳統也有著一些落后的、不利的內容。

首先，中國古代基本上一直處于農耕時代，是非常典型的鄉土社會，但是隨著科技的發展，工業的發達，農村人口不斷減少，城鎮化的水平也越來越高。中國逐進入市民社會，與世界其他國家的接觸越來越多，那么圍繞著土地為中心的各種思想，比如熟人社會的某些規則，比如堅信熟人好辦事的思想，熟人形成的各種小圈子現象，要意識到這些容易造成任人唯親、徇私舞弊等狀況。

另外，中國的古代法律是建立在等級差異的基礎上的，“君君臣臣、父父子子”是中國古代法律的基礎，個人是在一個巨大的網絡中的，是兒子，是父親，是丈夫，是臣子，任何一個身份沒有做好，都會受到懲罰，特別是身為兒子和臣子，以父與君為天，自己不能有任何個人利益，個人的自由甚至也因為“父母在，不遠游”，這在現代社會是不能理解也是不能忍受更是不可能做到的。

最后，中國“無訟”法律觀念的影響。因為地理環境，儒家思想或其他的影響，中國古代法律關系里有著無訟的理想，甚至可以成為懼訟，官方息訟，民間賤訟，還流傳著“凍死莫當當，氣死莫告狀”一類的諺語。在現代法治社會，無訟觀會沖淡人們的權利意識，不及時行使權利，也會浪費整體社會資源。

以上情況說明中國古代法律傳統中有一些不適合現代中國社會發展需求的內容，中國要改革，那么法律首先就要“革命”，因為改革的成功以法律的改革為基礎的。因此，中國古代法律的很多內容就必須仔細的進行分析，取其精華去其糟粕，真正的汲取優秀的中國傳統法律文化，讓中國人民形成強烈的文化認同感，漸漸增強文化自信心。

2 吸收中國傳統法律文化的可取之處

西方學者伯爾曼在認識到西方法律傳統危機的時候，一直不斷強調歷史中法律的重要作用，于是他得出：如果沒有一種對過去的重新整合，那么，既不能回溯我們過去的足跡也不能找到未來的指導路線。這和現在提出的文化自信的觀點不謀而合，要發展現代法治，更要重視博大精深的中國古代法律思想的研究，因為中國傳統法律文化有著更多的可取之處。

首先，隨著西方觀念的引進，我們開始學習各種西方的平等觀念，于是就曾經的“三綱五?！敝苯泳蜅壷缏?。而“三綱五?！闭娴氖欠饨ǖ摹⒙浜蟮?，需要擯棄的嗎？我們理解的三綱五常的內容，其中三綱為：君為臣綱，父為子綱，夫為妻綱，五常為：仁、義、禮、智、信。真正去了解這個內容，這才是中國古人的大智慧?！斗馍裱萘x》中的如此解釋：君為臣綱，君不正，臣投他國。國為民綱，國不正，民起攻之。父為子綱，父不慈，子奔他鄉。子為父望，子不正，大義滅親。夫為妻綱，夫不正，妻可改嫁。妻為夫助，妻不賢，夫則休之。唐朝的孔穎達疏云：“五常即五典，謂父義、母慈、兄友、弟恭、子孝?！本V紀，自中國漢朝以后成為中國社會的重要倫理道德規范?？鬃拥牡茏幼酉膶ξ暮钫f：“圣人作為父子君臣，以為紀綱，紀綱既正，天下大定?！彼^“君為臣綱、父為子綱、夫為妻綱”就是要求君主要成為大臣的模范、父親要成為子女的模范、丈夫要成為妻子的模范，起到綱舉目張的作用。即三綱是人與人之間三種關系的綱紀，不但存中國，而且在韓國也是國家和家庭中的重要的倫理道德規范。有了“三綱”，權利與責任在這些倫理關系里面非常明確，并且將復雜的家庭社會關系簡單化，綱舉目張，事半功倍。而五常是對我們道德的要求，在依法治國與以德治國結合的今天，這個內容都更是我們應該傳承而不是摒棄的。

其次，中國傳統無訟觀念會有一些不利的影響，但在建設中國特色法治理論中，無訟觀念卻給我們帶來更大的意外收獲。第一，無訟觀念強調相互謙讓、互不爭訟、和睦安寧，讓人們從內心自覺追求秩序和穩定，這同樣是現代和諧社會所追求。中國特色法治理論追求的目標，只有僵硬的法律會讓人情味比較濃厚的中國社會關系網絡受到侵犯，所以只是看似解決了法律上的糾紛，保護某當事人的權利，卻失去了轉型期中國依然存在并信仰的“人情”。第二，無訟觀念造就的傳統以調解解決矛盾的方式，如在中國古代里長、亭長及族長等負責“以禮教民，止爭息訟”，官方受理后仍先以調解為先等傳統，讓當事人之間可以減少怨恨，緩和社會矛盾，在轉型時期的中國依然適用。我國現在民事訴訟法就吸收了調解優先的傳統，降低當事人解決糾紛成本，同時有效的減少濫訴問題。第三，無訟觀念的形成中不斷宣傳道德的重要性，是現在中國特色法治體系建設要吸收的重要內容。因為西方中的“法律萬能論”已經讓大家意識到，孟子老先生說的“徒善不足以為政，徒法不能以自行?！钡闹匾?。無訟觀念中運用德禮教化的方式平息爭議是值得我們學習的。

另外，法律是約束人的行為的，在西方，法律也是爭取人們各種權利的手段，宗教體現著人們對于精神追求的體現，因此有人說法律是道德的底線，是最后的救濟手段，作者認為這在西方是適用的，但對于中國卻不恰當。因為中國古代法律與道德可以說是息息相關，中國古代“百善孝為先”，于是中國古代法律就規定打罵父母是要流放的，甚至惹父母生氣都要治罪，另外，中國古代對女性雖有七去，但是也有三不去，《大戴禮記》中寫道“婦有三不去：有所取無所歸，不去;與更三年喪，不去;前貧賤后富貴，不去”，這是中國古代法律與道德混合的一種表現，也可以看出道德在中國古代社會的重要作用，這在西方歷史上的法律是不可想象的，也是因為這個，中國一直被稱為禮儀之邦。中國社會不論是表面上還是實質上遵守道德，但的確是中國社會道德的統一，也讓人們有了一種內心的安全感和一種對平凡生活滿足的幸福感，這在愈來愈富有的中國是急劇流失的。

中國古代法律中對于道德的追求，使人們從內心開始正視自己，既有利于對社會犯罪的標本兼治，也有利于預防犯罪，增強社會的安定更有利于社會的發展。形成了良好的社會風氣，也會有利于在立法中實現人們追求的自由，有利于執法過程中的實現公平公正，這對于國家的長治久安可以說是根本的保障。

3 堅定中國傳統法律文化的自信心

中國提出要有文化自信，給了法律研究者充足的自信，要形成中國特色的法治理論更是要在從中國古代法律傳統中找到出路。從晚清開始，中國的道德體系已經有了很大的轉變，新的觀念如個人主義、自由主義伴隨著改革開放在中國橫沖直撞沒有阻攔，造成了大眾幾乎連最低的道德底線都不統一，這也是中國法律在改革中經常變動較大的原因。為中國找到一個適合自己的道德標準，以中國傳統文化為基礎，用法律作后盾，對于中國法律改革來說是也許才是出路。在西方法律傳統形成過程中，革命有著重要的作用。而在西方的每次革命中他們都不會割裂和遺忘歷史，而是在歷史中尋找出路，歷史是這樣，法律更是這樣。

西方政治、經濟和社會歷史的重大革命是法律制度過于僵化而不能適應新條件時產生的后果。而現在，中國人已經認識到了中國法律與中國現今社會脫節，更明白對于傳統文化的誤解造成的文化斷層，讓中國人民失去的更多。中國人也在努力的尋找法律的出路，這出路就在中國5000年的文明當中，我們這當中會有曲折失敗，但是這就是革命的過程。慶幸的是當我們越是堅信中國傳統法律文化的力量與智慧時，中國的法律改革就越會有成果，形成中國獨有的法治理論與法律制度。

參考文獻

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基金項目：本文系鄭州西亞斯學院2019年度校級教改基金資助項目“‘馬工程法理學教材知識體系改革與完善研究”（2019JGYB76）階段性成果。

作者簡介：王偉（1982-），女，碩士研究生，鄭州西亞斯學院副教授，研究方向：法理學、行政法。