論中外合資有限責任公司外方小股東的權益保護

梁新越 中國人民大學法學院

2020年1月1日，《外商投資法》正式實施，原外資三法及其實施條例同時廢止，無論是舊法還是新法，均未對“合資”的概念與形式進行釋明。但在實踐中已有了比較多樣的定義。美國律師的定義是，合資是指兩個或以上的組織，為了達到特定的商業目的，在合資伙伴之間分享控制、利潤、損失、好處和風險而建立的合作關系。[1]學者余勁松認為合資是指兩個或者兩個以上獨立的企業，為了特定的商業目的，共同投資、共同經營、共擔風險和共享收益的一種企業形式。[2]

從商法的角度出發，中外合資有限責任公司是指中國及境外投資者按照我國法律的規定在華共同投資，共同經營，按照章程的規定進行利潤分配的公司。中外各方股東以各自的認繳出資額為限對公司承擔責任、公司以其全部資產對公司債務承擔責任。近年來，在華合資企業的主要形式為有限責任公司，屬股權式合資企業，其目的在于整合中外雙方的優勢與資源，創造更多商業價值。

一、中外合資公司的股東

《外商投資法》實施后，包括中外合資公司在內的外商投資企業的組織形式及機構、活動準則等均適用《公司法》及《合伙企業法》的相關規定。

股東是指向公司出資或通過其他合法途徑取得公司股權的人。股東享有股權，并承擔一定的義務。[3]中外合資有限責任公司的股東除國籍外，與中資有限責任公司股東無明顯差別。

公司股東有大小之分，《公司法》第二百一十六條明確了有限責任公司的控股股東是指出資額占公司資本總額50%以上或出資比例雖然不足50%，但其享有的表決權足以對股東會決議產生重大影響的股東；相應的，小股東是指出資額占有限責任公司資本總額50%以下的股東，其出資額對應的表決權不足以對股東會決議產生重大影響的股東。可見，我國對大股東及控股股東的界定也并非簡單地以持股比例作為判定的唯一標準，而是結合其對公司的實際支配情況等因素進行綜合考量。

中外合資有限責任公司與中資有限責任公司的重大區別在于股東的國籍構成不同。《外商投資法》正式實施后，兩者的差異進一步縮小。中外合資有限責任公司中的外方小股東是指在中外合資有限公司中持股比例未超過50%，且表決權不足以對股東會決議產生重大影響的外方股東。

二、股東權利

股東權是指股東基于其股東資格而享有的、從公司獲得收益并參與公司經營管理的權利。[4]《公司法》第四條規定公司股東享有獲取收益、參與決策及選擇管理者等權利。公司成立后將作為法人主體存在，財產上獨立于股東，股東出資后不再享有對投入資產的所有權，而僅可以從公司的經營成果中獲得收益。

根據《公司法》，股東享有知情權、股份轉讓權、優先認購權、分紅權、表決權、提起訴訟等權利。現代公司治理制度中，股東權是公司權利體系的核心內容，包括股東的表決權、查閱權、監督權、選舉權、被選舉權、股權分配請求權、剩余財產分配請求權、利息分配請求權、新股認股優先權、股份轉讓或質押權、股票交付請求權、對董事、監事的質詢權等。[5]《公司法》未對大小股東的權利進行區分，無論股份占比、控制權大小，均可行使以上權利，中外合資有限責任公司的外方小股東也當然享有以上所有權利。

三、股東的持股地位與控制權

在合資公司中有三種基本的持股地位：持少數股權、持多數股權或者持相等股權。盡管持股比例不是合資控制權的唯一決定因素，但根據“資本多數決”的公司基本原則，持有多數股權或表決權是獲得合資公司控制權最容易的方法。持多數股權并非總是可行，既取決于法律的限制，也取決于合資伙伴的態度。[6]

《外商投資法》規定，除負面清單明確規定禁止外商投資的領域，外國投資者均可投資。在無禁止和限制的領域，中外合資有限責任公司中的外方小股東與中資有限責任公司中小股東的地位應一致，在股東層面均無法控制公司，但可根據《公司法》的規定行使股東權利。

四、小股東的法律風險

（一）中資有限責任公司小股東面臨的法律風險

如果法律監管缺失、相關治理保護機制不完備的條件下，企業大股東就擁有機會憑借控制權優勢侵害中小股東的利益為自己掠取超額的控制權收益。[7]大股東對中小股東利益的侵害方式主要有現金流的直接轉移、資金的大額占用、非公允的關聯交易等。[8]

在有大小股東之別的有限責任公司中，大股東有時會為了追逐商業利益，而不惜損害小股東的權益；加上很多公司內部制度尚不完善，章程與合資協議條款內容寬泛籠統，小股東權益受損后很難維權。

（二）中外合資有限責任公司外方小股東面臨的法律風險

中外合資有限責任公司有別于純中資公司，中方與外方在文化、語言等方面均存在較大差異。大多數中外合資企業的外方代表長期不在中國，對合資公司日常運營的真實情況很難實時把控。尤其是中方大股東憑借其控制地位，作出損害外方小股東權益的商業決策，外方小股東很難及時發現并采取有效的方法維護自身權益。

中外合資有限責任公司外方小股東權益受到侵害的表現方式呈多樣化，如知情權收到侵害、參與權受到侵害、利潤分配權受到侵害等等。

五、小股東權益保護

中小股東權益得到良好的保護將有助于構建一個健康、高效、完善的資本市場，有助于提升社會資源的配置效率，促進供給側結構性改革，保障經濟穩步增長。[9]如果中小投資者權益保護意識高，大股東就無法掌控董事會，董事會在進行決策時就會更多地考慮到中小股東的權益。[10]中外合資有限責任公司的小股東應提前了解自身享有哪些權利，并通過合理行使權利，維護自身的權益。

《外商投資法》正式實施前，中外合資經營公司適用《中外合資經營企業法》及其實施條例。根據實施條例，合資公司的最高權力機構為董事會，此時，董事會席位是中方及外方爭奪的重點，在董事會中占有多數席位意味著擁有更多的話語權及對公司的控制權。

《外商投資法》實施后，中外合資有限責任公司享受“準入前國民待遇”，在公司組織構架及職能安排上與中資有限責任公司日趨一致。董事會不再是中外合資公司的最高權力機構，僅是作為公司的經營決策機構從事管理活動。中外合資公司，特別是在《外商投資法》實施前成立的中外合資公司，應準備與中方進行新一輪的談判博弈，爭取將權益最大化。

小股東保護自身在合資公司中利益的成功率，決定于合資各方相對的籌碼和談判力。[11]中外合資有限責任公司的小股東還可考慮從以下幾個方面來保護自身利益：

1.識別潛在沖突點

小股東在合資有限責任公司里的話語權相對較弱，應仔細考量公司成立以后可能出現的股東分歧的事項，例如公司經營方針及投資計劃、財務預算及結算方案、股權轉讓等。小股東應從中選出事關自身核心利益的部分，并提前制定應對方案，維護自身權益。

2.行使知情權

《公司法》規定股東有查閱、復制公司章程、股東會、監事會及董事會會議記錄、財務會計報告、公司會計賬簿的權利。為保護中外合資有限責任公司小股東的切實利益，小股東在與中方大股東談判時可要求在章程中對股東的知情權進行細化，擴大可查閱的范圍，規定任何股東在具有合理理由的情況下，均可行使查閱權，進而保障小股東的知情權。

3.加強參與權

介于中外合資有限責任公司股東構成的特殊性，可通過章程對股東會的召集方式作出變通規定，例如規定股東會召開30日前，應以書面的形式通知所有股東，并設置是否收到通知的查詢方式。

根據《公司法》四十二條的規定，可在章程中規定重大事項必須由所有參會股東一致通過方能形成有效決議，進而保障小股東參與公司管理及對重大事項進行表決的權利。

4.關注關聯交易

《公司法》第二十一條明確禁止關聯交易，公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得通過關聯交易損害公司及其他股東的利益。《最高人民法院關于適用公司法若干問題的規定（五）》對公司大股東、控股股東、實際控制人及公司高級管理人員利用關聯交易獲利，損害公司利益的行為提出了較高的抗辯要求，明確了小股東在此情況下可通過司法途徑維護自身權益。

作為中外合資有限責任公司的外方小股東，應要求對所有疑似關聯交易事項進行審計，及時發現并杜絕在公司經營過程中可能出現的大股東或控股股東通過關聯交易導致公司利益受損的行為。

5.完善利潤分配方式

《最高人民法院關于適用公司法若干問題的規定（五）》第四條明確了公司利潤分配的最長時限為一年，即便如此，為了更快地獲得投資收益，外方小股東可在與中方談判階段要求在章程中明確利潤分配的時間上限，以防止中方大股東利用其控制地位將本該分配給小股東的利潤用作他用；同時在章程中明確：若公司長期不分配利潤或分配不均損害小股東利益的，小股東可通過訴訟進行維權。

6.健全退出機制

原《中外合資經營企業法》未規定具體的股東退出機制。《外商投資法》實施后，中外合資有限責任公司股東退出將適用《公司法》的相關規定，外方小股東可以通過向公司的其他股東或股東以外的人轉讓股權的方式來達到退出公司的目的。為了進一步保障外商在華投資的自由，可考慮在章程中規定：若外方股東提出申請，公司可回購外方股東的股權。

六、總結

中外合資有限責任公司的小股東因其占股比例較小，且多數在華沒有固定的住所，對合資公司的控制力相對較弱。我國當前法律雖然強調對小股東權益的保護，但多為原則性條款，保護范圍與力度均有限，但正因如此，也為合資雙方提供了更多自由空間，可通過公司章程對雙方權利義務進行細化。

最終確定的公司章程實為股東各方博弈的結果，在與中方大股東談判的過程中，外方小股東可將自身優勢作為談判籌碼，盡可能在章程內容設置階段爭取更多的有利條款，并以書面的形式確定下來；同時在權益受到侵害時，及時采取有效措施進行止損和維權。