論刑事涉案資產(chǎn)管理人制度的構(gòu)建

關(guān)鍵詞 涉眾型 非法集資案件 涉案資產(chǎn)

作者簡介：張姝晨，上海市寶山區(qū)人民檢察院檢察官助理。

中圖分類號：D924 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.06.256

一、當(dāng)前非法集資類案件涉案資產(chǎn)處置現(xiàn)狀

（一）涉案資產(chǎn)的主要種類

司法實(shí)踐中，涉案資產(chǎn)主要包括：

1.涉案公司銀行賬戶、證券賬戶資產(chǎn)。

2.涉案公司不動產(chǎn)及動產(chǎn)。

3.涉案公司持有的關(guān)聯(lián)公司股權(quán)。

4.涉案公司實(shí)際控制人的資產(chǎn)。

5.涉案公司業(yè)務(wù)員退出的違法所得等退賠錢款。

（二）主要涉案資金流向分類

1.用于兌付投資人的本金與利息。多數(shù)案件中，資金流向用于兌付投資合同已到期投資人本金與利息的情況較為普遍，特別是對于早期參與集資的投資人，往往獲得了高額的回報。

2.公司運(yùn)營成本和場地租金、人員工資。非法集資案件涉案公司往往包裝成創(chuàng)新金融、投資公司等形象，租賃的場地基本選擇城市核心地段高檔寫字樓并配以豪華裝修，從而對投資人更具有吸引力，此類支出耗費(fèi)大量的資金卻無實(shí)際產(chǎn)出，案發(fā)后這部分資金亦無法追繳。

3.用于購置土地、房產(chǎn)等不動產(chǎn)。部分涉案公司將吸收的資金用于購置土地、房產(chǎn)，因受不動產(chǎn)市場政策影響及固定資產(chǎn)變現(xiàn)周期較長等影響，致資金鏈緊張而最終案發(fā)。但因受近年來國內(nèi)地產(chǎn)市場資產(chǎn)價格持續(xù)增值的因素，在后續(xù)資產(chǎn)追繳過程中，被查封、扣押的土地、房產(chǎn)雖變現(xiàn)難度較大，卻屬于價值較高的一部分。

4.用于其他公司股權(quán)投資或放貸。因多數(shù)涉案公司本身并無實(shí)際產(chǎn)業(yè)產(chǎn)生利潤，從而將資金投入其他企業(yè)入股，以達(dá)到包裝投資項(xiàng)目、吸引更多投資人的目的，或以高于吸收利率借與他人從中賺取利差。此類股權(quán)、債權(quán)在處置過程中較為困難，往往伴隨著利益輸送、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，同時涉及股權(quán)評估與拍賣程序，通過民商事訴訟解決，要面臨審理過程長、執(zhí)行難等各類問題，久拖不決影響整案的資產(chǎn)處置、發(fā)放。

5.涉案人員將資金轉(zhuǎn)移、挪用或出逃境外。公安偵辦機(jī)關(guān)在案發(fā)初期，側(cè)重點(diǎn)更傾向于案件本身犯罪事實(shí)的查明和固定，對涉案資產(chǎn)的處理，通常鎖定涉案公司、公司實(shí)際控制人的銀行賬戶，根據(jù)資金往來關(guān)系，對有明確資金指向的房產(chǎn)、動產(chǎn)、股權(quán)等進(jìn)行查封、扣押。而在大部分非吸類案件爆發(fā)前，往往已經(jīng)產(chǎn)生了資金鏈緊張、兌付不能等跡象，公司實(shí)際控制人可能利用公司“崩盤”前一階段或投資人報案至警方介入前的“真空期”進(jìn)行資產(chǎn)的隱匿或轉(zhuǎn)移，警方在偵辦時因缺乏證據(jù)無法對所有的涉案資產(chǎn)、賬戶進(jìn)行保全，導(dǎo)致資產(chǎn)追繳工作進(jìn)展被動、相對滯后。

二、涉案資產(chǎn)處置存在的主要問題

（一）重資產(chǎn)查封、凍結(jié)，輕資產(chǎn)管理

在司法實(shí)踐中，公安機(jī)關(guān)除實(shí)體財(cái)物予以扣押外，對涉案公司股權(quán)、土地所有權(quán)等無形資產(chǎn)通過查封決定書、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)通知書等法律文書至產(chǎn)權(quán)交易中心、金融機(jī)構(gòu)等單位執(zhí)行。一旦財(cái)產(chǎn)處于查封、凍結(jié)狀態(tài)，在案多人少的大背景下，資產(chǎn)的后續(xù)管理基本處于空白狀態(tài)，公安機(jī)關(guān)也難以對集中爆發(fā)的非法集資案件中眾多涉案資產(chǎn)逐一安排專人進(jìn)行管理。

（二）投資人范圍難以確定，利益群體訴求不一

隨著案件偵破的推進(jìn)，部分投資人會隨著刑事訴訟的進(jìn)程自發(fā)地形成有著不同訴求的“小團(tuán)體”，其核心訴求無一例外的集中于對于財(cái)產(chǎn)追繳、處置工作。具體可以歸納為以下幾種類型：

1.報案積極、及時，全程參與訴訟與執(zhí)行分配。此類投資人占絕大多數(shù)，多為主動至公安機(jī)關(guān)或接通知報案，通常因投資蒙受損失要求司法機(jī)關(guān)嚴(yán)懲被告人并能最大限度挽回?fù)p失、發(fā)還投資款。

2.出于各種考慮不愿意報案的投資人。此類投資人多為涉案人員的近親屬或親友，因非法集資犯罪多向周邊親友吸收資金，而當(dāng)案件進(jìn)入刑事訴訟程序后，每增加一名投資人報案，必然增加非法集資的犯罪金額，對于被告人特別是底層業(yè)務(wù)員而言，則會增加其犯罪數(shù)額從而影響量刑及刑罰的適用，部分被告人及家屬即以“不報案今后全數(shù)返還”為利益交換條件，阻止投資人報案，部分投資人礙于情面遂放棄報案，亦不配合司法機(jī)關(guān)調(diào)查取證。

3.阻撓司法機(jī)關(guān)辦案或以不合理要求上訪、鬧訪人員。司法實(shí)踐中，部分實(shí)施阻撓刑事訴訟的行為，從而達(dá)到其背后利益訴求。此類人員通常具有多重身份，既是有資金投入公司的投資人，又可能是公司外圍的業(yè)務(wù)員或與涉案人員有利害關(guān)系之人。

（三）管理缺位極易引發(fā)資產(chǎn)折損風(fēng)險

1.超過查封、凍結(jié)期限，存在財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移風(fēng)險。非法集資案件從立案偵查、審查起訴至案件審理、執(zhí)行等整個過程周期較長，又歷經(jīng)公安、檢察院、法院刑事審判部門、執(zhí)行部門等各職能機(jī)構(gòu)，在銜接過程中，難免發(fā)生超過查封、凍結(jié)期限而遺漏續(xù)凍、續(xù)封的情形，導(dǎo)致資產(chǎn)處于脫管狀態(tài)，一旦由取保候?qū)彽纳姘溉藛T或案外人將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，造成嚴(yán)重后果。

2.管理缺位影響后續(xù)經(jīng)營致資產(chǎn)貶值。部分非法集資案件中，涉案資金通過股權(quán)投資或收購等方式流入部分正常經(jīng)營的企業(yè)或項(xiàng)目，該類企業(yè)在被查封前，可能仍然處于正常的經(jīng)營狀態(tài)并能產(chǎn)生利潤。司法查封后，一方面由于涉案非法集資公司賬戶被凍結(jié)，企業(yè)后續(xù)資金鏈斷裂，導(dǎo)致在建項(xiàng)目“爛尾”或無法支付應(yīng)付賬款而違約，影響正常運(yùn)營。另一方面，因股權(quán)、賬戶涉及司法查封，影響企業(yè)商譽(yù)或?qū)е聭?yīng)收賬款無法回收。

3.租金等不動產(chǎn)孳息常處于脫管狀態(tài)。相關(guān)司法解釋已明確，涉案資產(chǎn)的孳息應(yīng)納入最終執(zhí)行的范圍，對于存款、基金等貨幣資產(chǎn)，尚能在凍結(jié)財(cái)產(chǎn)時明確凍結(jié)范圍是否及于孳息。然而，對于已經(jīng)司法查封的不動產(chǎn)，雖然產(chǎn)權(quán)已無法交易，但往往由涉案公司的關(guān)聯(lián)人員或案外人實(shí)際占有并將不動產(chǎn)出租獲取收益，承租人在簽訂租賃合同、繳納租金后入駐涉案不動產(chǎn)，對后續(xù)資產(chǎn)的拍賣、執(zhí)行均帶來很大困難，租金往往也無法劃入警方指定的賬戶，導(dǎo)致這部分收益脫管。

三、現(xiàn)有非法集資案件資產(chǎn)處置模式的評價

（一）政府主導(dǎo)的行政處置模式

由于一些規(guī)模較大的非法集資項(xiàng)目在初期可能與本轄區(qū)招商引資部門有關(guān)聯(lián)并經(jīng)工商部門注冊，部分不法分子甚至通過設(shè)立公司黨委等形式令犯罪行為更具迷惑性，案發(fā)后投資人往往針對這一點(diǎn)至政府信訪部門施加壓力，如果涉案資產(chǎn)的處置單純采用政府主導(dǎo)模式，缺乏程序的中立性，也會受到地方保護(hù)主義的影響。

（二）刑事訴訟程序處置模式

通過刑事訴訟程序處置非法集資涉案財(cái)產(chǎn)更符合程序法定的應(yīng)然之意，而將涉案財(cái)產(chǎn)處置的決定權(quán)力歸于法院也較行政處置模式更加中立與公平。然而在司法實(shí)踐中，該模式依然存在一定弊端。首先，缺乏有效率的涉案資產(chǎn)管理制度。無論是公安、檢察院還是法院，均是依照刑事訴訟程序分別受理、移送案件，各自為戰(zhàn)，在案多人少的背景下，不可能對于每一起非法集資案件安排專人長期、高效地負(fù)責(zé)資產(chǎn)的掌控、盤點(diǎn)等管理工作。其次，目前最終負(fù)責(zé)資產(chǎn)評估、拍賣、分配的法院執(zhí)行部門，往往是最后一個參與案件的，要在短時間內(nèi)了解整案情況與資產(chǎn)狀況較為困難。因此，構(gòu)建執(zhí)行部門在案發(fā)初期提前介入的機(jī)制尤為重要。最后，非法集資案件財(cái)產(chǎn)處置涉及大量民商法律專業(yè)知識，法律關(guān)系復(fù)雜。而在刑事訴訟中，無法對大量民商事實(shí)體糾紛作出審判，否則就會出現(xiàn)刑事與民商事的錯位審判。

（三）由政法委牽頭，公安經(jīng)偵支隊(duì)、法院刑庭、執(zhí)行局及政府金融辦、信訪部門配合，檢察機(jī)關(guān)監(jiān)督等多部門聯(lián)動處置制度

由于大部分案件的資產(chǎn)因消耗、轉(zhuǎn)移導(dǎo)致無法追回、去向不明，清償率往往較低，與大部分投資人的心理預(yù)期產(chǎn)生巨大落差，繼而將矛盾轉(zhuǎn)移至司法辦案機(jī)關(guān)，需信訪部門參與進(jìn)行釋法說理工作，化解投資人的不滿情緒。因此，建立由政法委牽頭，公安經(jīng)偵支隊(duì)、法院刑庭、執(zhí)行局及政府金融辦、信訪部門配合，檢察機(jī)關(guān)監(jiān)督等多部門聯(lián)動處置制度顯得尤為重要。對外，資產(chǎn)往往涉及外轄區(qū)各省市，相關(guān)工作難度極大，需要通過政法委層面進(jìn)行溝通解決。對內(nèi)，公、檢、法及政府相關(guān)部門在政法委的組織、協(xié)調(diào)下，抽調(diào)各部門工作人員組成專項(xiàng)小組，各部門各司其職、長效跟蹤，安排專門聯(lián)絡(luò)人員負(fù)責(zé)處置工作的推進(jìn)。

四、構(gòu)建刑事涉案資產(chǎn)管理人制度

（一）資產(chǎn)管理人的指定與介入時間

筆者認(rèn)為，非法集資案件的資產(chǎn)管理人應(yīng)由人民法院指定，是由前述政法委牽頭設(shè)立的聯(lián)席會議指定的第三方機(jī)構(gòu)，公安機(jī)關(guān)對涉案資產(chǎn)進(jìn)行查封、扣押、凍結(jié)后即可制作清單，隨案移送，由資產(chǎn)管理人對上述資產(chǎn)進(jìn)行管理，收取孳息，并將收益轉(zhuǎn)入指定資金監(jiān)管賬戶。

（二）資產(chǎn)管理人的組成及回避

資產(chǎn)管理人可以由職業(yè)經(jīng)理人、基金管理公司、審計(jì)機(jī)構(gòu)、會計(jì)師事務(wù)所、政府法律顧問及破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)人員組成，有助于資產(chǎn)管理增值、鑒定評估的公開性和公正性。資產(chǎn)管理人需定期將資產(chǎn)管理與公司資產(chǎn)狀況向聯(lián)席會議及司法辦案機(jī)關(guān)報告，如存在與案件有利害關(guān)系或無專業(yè)執(zhí)業(yè)資質(zhì)等情況，則不能擔(dān)任資產(chǎn)管理人，應(yīng)當(dāng)回避。

（三）資產(chǎn)管理人的職責(zé)

資產(chǎn)管理人自接管涉案公司之日起，應(yīng)履行以下職責(zé)：

1.接管公司財(cái)務(wù)賬冊、印章，調(diào)查公司財(cái)務(wù)狀況并制作報告。

2.設(shè)立專用資金管理賬戶，將涉案公司的日常開支、孳息收取與應(yīng)收、應(yīng)付賬款統(tǒng)一至該賬戶結(jié)算。

3.管理和處分涉案公司房產(chǎn)、項(xiàng)目，結(jié)合案件進(jìn)展情況，逐步清理承租人，并將租金等孳息歸并至專用賬戶。

4.管理公司內(nèi)部事務(wù)，維持企業(yè)繼續(xù)營業(yè)，向公司債務(wù)人催收債務(wù)，對未履行完畢的合同決定解除或繼續(xù)履行。

5.應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。