法學角度談外觀專利的相似性判斷研究

馬思雨 阿加區呷 杜佳雯

摘 要 ?隨著專利意識和專利制度的不斷完善，專利失效和侵權案件不斷增多。設計授權的必要條件必須具有新穎性，產品外觀設計在申請日前不得為國內外公眾所知。也就是說，與國內外已經發表、使用或以其他方式為公眾所熟知的設計相同或實質上相同的設計，即不視為新設計。因此，產品在判斷相同或相似的設計時起著重要的作用。判斷外觀設計近似值最基本的方法是不用任何儀器，用肉眼觀察。從表面上看，這很簡單。每個人都能做到。但在專利審判實踐中，這是一個非常復雜的問題，甚至是一個非常深刻的問題。

關鍵詞 審查;外觀設計;審查;相似;判斷

引言： 在設計的授權、無效審查和侵權判斷中，需要判斷設計的外觀是否與其他產品相同或相似，在設計的授權和無效審查中，相同或類似的審查范圍很大。因此，判斷設計是相同的還是相似的就成為了保護設計的重要環節之一。

一、外觀設計的概念

外觀設計作為五項主要知識產權之一，是知識產權的重要組成部分。它是指新設計的產品形狀、圖案或其本身的顏色、形狀和圖案的組合，它是適合工業應用的。外觀設計的載體必須是產品。產品是通過工業過程生產的任何物品。重復生產的手工藝品、農產品、畜產品、自然物等不能作為外觀設計的載體。構成設計的是產品的形狀、圖案、顏色或組合。一般來說，產品的顏色不能獨立構成設計。但是可以形成一個設計的組合，可以是：產品的形狀;產品的圖案;產品的形狀和圖案;產品的形狀和顏色;產品的圖案和顏色;產品的形狀、圖案和顏色。形狀是指產品的形狀和形象的設計。是三維或平面產品外的點、線、面等的運動、變化和組合所形成的外觀輪廓，是產品的結構和形狀同時設計制造的結果。外觀設計專利的申請必須是工業產品的外觀設計。工業產品是指可以重復生產的產品。如果一個產品不能被限制，它就不能被無限地重復生產，它就不能被稱為工業產品。

二、審查指南

外觀設計專利是一種消費產品。判斷相同或相似設計的主體一般是消費者。因此，判斷的標準是消費者是否容易混淆。如果兩個不相關的產品可能會給消費者的錯覺兩個產品屬于同一家庭，很明顯，他們就不能取得前面的免費設計，并且違反專利法排他性和獨占的特點。

但是消費者的感覺是非常主觀的，法律是人們日常的行為準則。我們需要客觀化這種主觀，以便在規范行為中發揮作用，使之有章可循。因此為了保護權利人的利益，使其利益最大化，需要法院解決設計相似的侵權問題。審查員和法官都不是一般消費者，所以我們不能從一般消費者的角度來判斷案件。我們必須設計出一些原則來限制所謂客觀的“一般消費者”標準來判斷相同或相似的產品是否相似。為此，根據《專利法》第四十五條、第四十六條、第四十七條、第五十九條和《專利法實施細則》第六十五條至第七十二條的規定，制定了《審查指南》。法律有審查指南，幫助法官處理案件，為判決提供有力的依據，讓當事人對結果信服。

（1）新的評審指南

根據《與貿易有關的知識產權協定》第25條，所有成員應保護獨立創作的、具有新穎性或原創性的工業產品設計。非新穎性或非原創性，是指一項設計或一項已知設計特征的組合之間，并無明顯差異。trips協議給出的兩種替代設計標準既不新穎也不新穎。一是“與已知設計相比無明顯差異”，這是我國舊評審指南的基礎;二是“與已知設計特征組合相比沒有明顯差異”。我認為中國的新評審指南應是從第一艘到第二艘。新的審查指南的范圍比舊的更廣。新的審查指南規定，只有同類型或類似類型的產品才能有類似的外觀設計。然而，同類產品是指具有相同用途的產品，包括舊評審指南中的相同項目和類似項目。所謂的相似類型是指具有相似目的的產品，這在舊的評審指南中是不相似的。例如，雞蛋的容器和玻璃的容器是相似的，盡管它們有不同的用途。如果它們對應的元素相同或相似，就構成了外觀設計的相似性。

三、相似性判斷對社會的影響

（1）積極的影響

為了保護當事人的合法權益，使社會有序進行，便于管理，法律滲透到各個領域。制定《專利法》，鼓勵創新，制定一系列保護創新合法權益的規定，懲治剽竊和無償獲取專利的行為，促進社會進步和經濟發展。因為外觀設計專利的相似性判斷也是外觀設計專利的重要組成部分。

消費者不是設計師，他們不會仔細觀察設計的每一個元素。侵犯原設計者的利益，為原設計者謀取利益是不合法的，也是不合理的，因為這種商業活動明顯侵犯了原設計者的利益。在民法領域，有必要在審查過程中對這種非法侵權行為進行多方面的控制、減少或制止。

（2）消極影響

在我看來，有時材料是有限的，而設計模式往往是強調描述性的模式，如產品的功能和用途。顏色是有限的。大多數形狀是正方形、球形和其他三維形狀。雖然它們可以被做成不同的形狀，但基本上很難去掉這兩個形狀的特征。隨著時間的推移，隨著創新產品的增多，外觀設計師團隊的力量也越來越大，這些設計的形狀并不是無限的，這可能對以后的設計不利。也許他們并沒有搭便車的意圖，但是因為他們的設計與之前的產品設計相似，不能通過，沒有起到鼓勵創新的作用，大大限制了創新。

結束語

隨著人們法律意識的增強，越來越多的人開始使用法律武器來保護自己的權利。我國的法律也在不斷修改，以適應時代的不斷進步，并在不斷完善。也許現在的知識產權法不是最完善的，但我相信它會變得越來越完善。

參考文獻：

[1]外觀設計與知識產權保護.北京：知識產權出版社，2002.12.

[2]崔國斌.專利法原理與案例（第二版）（M）.北京：北京大學出版社，2016.2.

作者簡介：馬思雨（1998-），女，彝，四川省涼山彝族自治州西昌市，本科，研究方向：法學

阿加區呷（1995-），女，彝，四川省涼山州喜德縣，本科，研究方向：法學

杜佳雯，（1997-），漢，四川省眉山市，本科，研究方向：法學