互聯網領域新型不正當競爭行為研究

張少博

中國政法大學，北京 100088

一、互聯網領域新型不正當競爭概述

首先，不正當競爭行為可以理解為是一種違反公認商業道德的行為，不正當的競爭會對其他消費者或者經營者的合法權益造成一定的損害，進而對正常的市場秩序形成負面影響。“互聯網不正當競爭”指的是在互聯網領域內的競爭，是經營主體利用互聯網技術，擾亂市場競爭秩序，對消費者或者其他經營者造成的權益損害。互聯網領域不正當競爭的最終目的是獲取非法收益。然而，互聯網技術作為當前一項最前沿的科學技術，互聯網經濟作為當前一種全新的經濟現象，其不正當競爭模式除了傳統的不正當競爭行為外，還存在很多新型不正當競爭行為，并且由于互聯網經濟形式發展變化快，多樣性強，很多近年來爆發的互聯網領域新型不正當競爭行為在現行的《反不正當競爭法》中并沒有明確的行為規制，很多新型互聯網不正當競爭糾紛案件都無法在《反不正當競爭法》中找到確切的依據。因此本文中所指的互聯網領域新型不正當競爭行為是指在互聯網時代背景下，采取網絡連接方式獲取資源，從中取得經濟利益，同時損害了其他經營者或者消費者的合法權益，但是卻沒有被列入《反不正當競爭法》的不正當行為。

二、互聯網領域新型不正當競爭行為特點

（一）技術性強

互聯網領域新型不正當競爭行為最主要的特點是其侵權行為技術性強，取證相對困難。互聯網主要通過編寫代碼對信息進行儲存和運用，因此其專業化程度極高，隱蔽性極強，例如互聯網中很多產品的技術升級以及程序設計都需要計算機領域專業人士進行操作，因此普通經營者和消費者很難發現互聯網中的不正當競爭行為。另外，互聯網具有良好的開放性，一些計算機專業人士可以利用互聯網這一特性對消費者和其他競爭者的權益進行侵害。例如計算機專業人士能夠通過計算機網絡漏洞，通過遠程的手段或者植入病毒的手段對其他用戶的計算機進行控制，限制被控制的計算機使用其他競爭者的軟件或者強迫計算機使用者捆綁不必要的軟件等。這種行為無疑侵犯了其他計算機軟件的合法權益，構成了不正當競爭行為。

（二）損失巨大

互聯網領域新型不正當競爭行為還有一個重要特征就是造成的損失巨大。由于互聯網不受時間和空間的限制，因此一旦形成互聯網領域的不正當競爭，其危害傳播速度和傳播面積都十分驚人，如果不能及時發現并采取措施，產生的影響可能是全國性的甚至是全球性的。

（三）是非模糊性

當前互聯網領域新型不正當競爭行為在“是非問題”上存在一定的模糊性。當前互聯網中大多數網站的經營理念都是“羊毛出在羊身上”，當前所有網站為網絡用戶提供免費搜索服務，免費更新服務，甚至免費殺毒服務，這些費用勢必要通過網絡廣告的形式從互聯網企業中得以落實，例如互聯網上的視屏廣告和彈窗廣告等。但是有些互聯網經營者就根據消費者厭煩廣告的心理，迎合消費者的愿望要求，對視屏廣告和彈屏廣告進行了屏蔽，從而獲得大量消費者的好評和青睞，提升了自身的關注度，但是它的這種行為卻違反了正當競爭行為，對其他正當經營的網絡經營者造成了權益上的侵害。從表面上看，不正當競爭者違反了法規，沒有得到法律和規制的支持，但是實際上它們卻得到了更多消費者的推崇和青睞。

（四）案件賠償判定困難

由于互聯網經營模式的特殊性導致互聯網經營模式中財產損失的認定與傳統經營模式有很大的不同。舉例來說，國內各大視頻網站的主要收入來源是會員會費收入和廣告收入，搜索引擎的主要收入來源是企業競價排名收入以及廣告收入，即時通訊軟件的主要收入是其他增值類服務收入，且互聯網屬于一種雙邊市場，一旦企業商譽和品牌信譽受到損害都會對互聯網經濟的發展產生影響，但是當前對于商譽和品牌詆毀造成的具體損失如何認定，無論是在法律界還是在評估界都仍然是一道難題。

三、互聯網領域新型不正當競爭行為類型

（一）損害競爭對手商譽型

對競爭對手的商譽進行損害屬于一種傳統的不正當競爭行為，這種行為與互聯網結合后就形成了一種新的手段，同時也擁有了新的渠道。當今的互聯網可以說是一種眼球經濟，有很多互聯網企業為了達到吸引消費者和網民眼球的目的，利用甚至雇用網絡“鍵盤俠”在各大網絡論壇、微博以及公眾號上對競爭對手和競爭企業進行惡意宣傳，以達到損害競爭對手商譽，影響競爭對手正常經營的目的。

（二）侵犯商業秘密型

商業秘密是影響企業市場競爭力的關鍵性因素，當今互聯網企業中，人才的流動十分頻繁，在人才流動的過程中經常會存在某一企業的離職員工竊取原公司商業秘密或者充當商業間諜的現象，這種行為在傳統的商業競爭中明確歸屬為不正當競爭案件，但是在互聯網領域，由于信息竊取過程極為復雜，涉及到專業的商業代碼和計算機服務器的比對，通常來說取證環節十分困難，因此極大程度上增加了認定此類不正當行為的難度。

（三）流量劫持型

所謂流量劫持指的是互聯網企業通過不正當的手段和方式對網絡用戶訪問競爭對手產品的行為進行攔截和組織的過程，通過這種方式讓更多的網絡用戶不得不使用自己企業的產品。這種劫持行為的表現方式主要包括以下兩種：第一，在用戶進行某一鏈接訪問時，互聯網企業通過電腦插件或者瀏覽器插件自動地將鏈接轉換到自己的網站。第二，在網絡上設置熱搜詞，對競爭對手網站的客戶進行攔截，使它們自動轉換到自己的網站中。

四、互聯網領域新型不正當競爭行為規制機制的完善措施

（一）立法層面的措施

首先應該完善列舉條款，對互聯網領域新型不正當競爭行為進行列舉，將這種不正當行為具體化，同時明確正當競爭行為和不正當競爭行為的界限。其次，當前承擔監督管理互聯網領域不正當行為工作的部門為工信部，但是事實上我國法律規定該項工作的執法部門應該是工商行政管理部門，工信部的監管行為并沒有法律依據，因此應當明確工商行政管理部門的監督檢查權利和義務，完善我國互聯網領域不正當競爭行為的監管體系。第三，立法應該明確互聯網不正當競爭的懲罰措施，加大處罰力度，甚至可以增加刑事制裁手段，從法律制度上對不正當競爭者予以一定的威懾，讓很多網絡經營者遵守、保持健康的網絡競爭環境。

（二）司法層面的措施

首先，可以將互聯網領域一些重大類型的不正當行為案例的裁判制定成一些審判準則，在往后的司法審判中充當指導性案例，發揮指導性作用，提升司法規制的可預見性。其次，要加強司法救濟，建立健全的快速反應機制，同時加強完善訴前訴中的行為、證據保全制度，盡可能地降低不正當行為對受害者的危害程度，保證司法救濟的及時性和針對性。