深度鏈接行為定義與法律規(guī)制探究

張琳琪

摘要：隨著網(wǎng)絡(luò)時代不斷進(jìn)步，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)呈現(xiàn)多樣化特點，雖然互聯(lián)網(wǎng)傳播環(huán)境已經(jīng)相對穩(wěn)定，但在網(wǎng)絡(luò)信息傳播中仍存在大量盜版現(xiàn)象，侵權(quán)者不再將侵權(quán)作品直接復(fù)制存儲于服務(wù)器通過自設(shè)播放器進(jìn)行傳播，而是通過深度鏈接技術(shù)，將其他網(wǎng)站的信息內(nèi)容直接連接到自己的播放頁面，從而避免了在不同頁面之間的跳轉(zhuǎn)，設(shè)鏈網(wǎng)站不需要花費版權(quán)費，就能為播放視頻、獲取信息資源帶來極大的便利。而網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)侵權(quán)人發(fā)現(xiàn)有利可尋，于是基于深度鏈接而產(chǎn)生的問題也逐漸增多，盜版抄襲情況愈演愈烈，基于網(wǎng)絡(luò)信息資源傳播的利益分配被嚴(yán)重影響，成為現(xiàn)代學(xué)術(shù)界爭議的熱點與亟待解決的矛盾點。

關(guān)鍵詞：鏈接 反不正當(dāng)競爭法 信息網(wǎng)絡(luò)傳播

一、深度鏈接與普通鏈接的定義

網(wǎng)絡(luò)鏈接是指從一個網(wǎng)頁指向一個目標(biāo)的連接關(guān)系，同時也可以形成兩個網(wǎng)站在部分或整體之間的建立關(guān)系，鏈接的內(nèi)容可以是圖片、電子郵件地址、文件，甚至是應(yīng)用程序。①當(dāng)網(wǎng)絡(luò)用戶點擊網(wǎng)站上的內(nèi)容時，目標(biāo)文字或圖片、視頻等信息將會呈現(xiàn)在瀏覽器中。

而深度鏈接不同于傳統(tǒng)的普通鏈接，其表現(xiàn)形式通常為，深度鏈接會在被鏈網(wǎng)站不被直接點擊的情況下，而繞過被鏈網(wǎng)站，使其主頁可以直接鏈接到其他分頁，或者當(dāng)用戶點擊深度鏈接之后，該鏈接并不脫離被鏈網(wǎng)站，進(jìn)而從被鏈網(wǎng)站下載或者在線打開文件。在瀏覽器網(wǎng)絡(luò)傳播時代，深度鏈接的設(shè)置并非難事。該技術(shù)甚至可以在應(yīng)用程序內(nèi)部實現(xiàn)。

二、深度鏈接與普通鏈接的關(guān)系

深度鏈接與普通鏈接在傳播目的、技術(shù)方式和權(quán)益歸屬上存在區(qū)別。在傳播目的方面，普通鏈接意義在于將網(wǎng)絡(luò)中大量信息通過鏈接方式精準(zhǔn)地向用戶呈現(xiàn)。而深度鏈接，則是有選擇、有意識的將他人作品在自己的網(wǎng)絡(luò)平臺展示，且不注明作品來源。在技術(shù)方式上，普通鏈接只是單純的鏈接技術(shù)，而深度鏈接是在他人鏈接上進(jìn)行有意加工。在權(quán)益歸屬上，普通鏈接所呈現(xiàn)的作品資源會使該鏈接獲得直接收益，而深度鏈接則是利用公眾對于作品來源主體的混淆，使自己獲取不正當(dāng)利益。

對于深度鏈接和普通鏈接的關(guān)系應(yīng)該明確定義。深度鏈接的本質(zhì)也是鏈接，屬于鏈接中的一種，鏈接可以使網(wǎng)絡(luò)用戶精準(zhǔn)、快捷地找到自己搜索的信息資源，減少時間和成本。而需要制止的深度鏈接行為，之所以是侵權(quán)行為，是因為其鏈接未經(jīng)原作者同意，而對其作品進(jìn)行設(shè)鏈。但并非所有的深度鏈接行為，都應(yīng)被認(rèn)定侵權(quán)，若將所有深度鏈接技術(shù)一概而論，可能會導(dǎo)致阻礙網(wǎng)絡(luò)信息的傳播，不利于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)行業(yè)的發(fā)展。當(dāng)所有權(quán)人通過技術(shù)手段，文字聲明等措施表明不允許對其作品進(jìn)行深度鏈接，侵權(quán)人仍對該網(wǎng)站作品進(jìn)行設(shè)鏈，該行為則需要受到法律規(guī)制。

三、深度鏈接的表現(xiàn)方式

在信息網(wǎng)絡(luò)傳播領(lǐng)域，侵權(quán)鏈接的表現(xiàn)大致有以下方式：第一種，將其他網(wǎng)站合法公開的信息資源設(shè)置深度鏈接，以便他人獲取作品。第二種，對于其他網(wǎng)站未向公眾公開的作品設(shè)置深度鏈接，泄露網(wǎng)站內(nèi)容。此種類鏈接通常以深度鏈接方式，并且借助互聯(lián)網(wǎng)平臺向公眾提供未公開傳播的作品，該網(wǎng)站的建站軟件具有對網(wǎng)絡(luò)信息的編輯和導(dǎo)航功能。第三種，深度鏈接其他非法網(wǎng)站已向公眾公開提供并傳播的信息資源，往往以定向鏈接的方式表現(xiàn)。第四種，被設(shè)鏈網(wǎng)站雖然已設(shè)置相應(yīng)技術(shù)手段，禁止其他網(wǎng)站對其網(wǎng)站內(nèi)作品進(jìn)行深度鏈接，但深度鏈接網(wǎng)站通過技術(shù)處理，對被設(shè)鏈網(wǎng)站的門戶網(wǎng)站入口進(jìn)行篡改，突破加密程序，屏蔽頁面廣告等再進(jìn)行深度鏈接。第五種，設(shè)鏈網(wǎng)站雖已獲得其他網(wǎng)站的允許，以深度鏈接的方式傳播其網(wǎng)站內(nèi)信息、作品。但此類允許設(shè)鏈網(wǎng)站通常是不具備獨占信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的網(wǎng)站，該允許設(shè)鏈網(wǎng)站設(shè)置深度鏈接的行為，其是變相轉(zhuǎn)授權(quán)第三方網(wǎng)站以深度鏈接的方式傳播他人資源，非法擴大傳播使用范圍，構(gòu)成侵權(quán)。

四、深度鏈接行為侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)制原因

就此問題的回答，應(yīng)從主客觀方面進(jìn)行討論。客觀上，深度鏈接是有針對性的行為，有選擇的定向鏈接其他網(wǎng)站的音視頻等內(nèi)容資源，當(dāng)網(wǎng)絡(luò)用戶點擊了深度設(shè)鏈網(wǎng)站提供的作品時，在不跳轉(zhuǎn)至原網(wǎng)頁的情況下訪問被設(shè)鏈網(wǎng)站獲取了內(nèi)容，在不需要或者只需要很低成本的條件下，從而獲得直接收益。并且設(shè)鏈人的行為會為自己的網(wǎng)站爭取更多的點擊量，使原作品作者在不被公眾所知的情況下，還可吸引廣告商投放廣告，牟取利益。同時，在主觀上，使網(wǎng)絡(luò)用戶對網(wǎng)站內(nèi)容的主體及來源產(chǎn)生誤區(qū)，超出了為實現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展需要的適當(dāng)限度，卻使得設(shè)鏈網(wǎng)站的交易機會增加。深度鏈接行為，不僅違反商業(yè)道德，損害作者的商業(yè)利益和信譽，其行為的主觀和客觀影響無疑會導(dǎo)致市場主體利益的損害，形成不正當(dāng)競爭糾紛，應(yīng)該適用《反不正當(dāng)競爭法》予以規(guī)制。

五、深度鏈接行為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

深度鏈接在當(dāng)前主要有一下以下三種主流的行為模式：

（一）服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)

服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)是被廣泛作為認(rèn)定信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)直接侵權(quán)的適用標(biāo)準(zhǔn)，多存在于法院對相關(guān)案件的判決中。該標(biāo)準(zhǔn)的判定主要以被設(shè)鏈接的內(nèi)容存在于設(shè)鏈網(wǎng)站的服務(wù)器還是其他網(wǎng)站的服務(wù)器，因此該行為通常有以下條件：將他人作品資源未經(jīng)允許地傳播至公眾可以接觸的服務(wù)器平臺，深度鏈接并不提供獨創(chuàng)作品，而只是一種網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。焦點在于誰是服務(wù)器內(nèi)容的主人。所以要構(gòu)成對信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的直接侵犯必須符合以上條件。法院在判決中適用此標(biāo)準(zhǔn)，如深圳市迅雷網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司與北京暴風(fēng)科技股份有限公司不正當(dāng)競爭糾紛一案②，在該案件中，法院經(jīng)查明發(fā)現(xiàn)設(shè)鏈網(wǎng)站的存儲內(nèi)容并不存在于服務(wù)器上，成為該案判決認(rèn)定的基本事實。

（二）用戶感知標(biāo)準(zhǔn)

用戶感知標(biāo)準(zhǔn)是以一般公眾的判斷力，能否意識到被鏈網(wǎng)站的具體網(wǎng)絡(luò)地址，頁面跳轉(zhuǎn)過程、以及是否注明被鏈接內(nèi)容的主題和來源。如果普通網(wǎng)絡(luò)用戶認(rèn)為其獲取的信息內(nèi)容是直接來源于設(shè)鏈網(wǎng)站，而非來源于實質(zhì)提供網(wǎng)站時，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定設(shè)鏈網(wǎng)站的信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為構(gòu)成了直接侵權(quán)。例如北京盛世驕陽文化傳播有限公司與廣東互通寬帶網(wǎng)絡(luò)服務(wù)有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案③，在有些涉及深度鏈接的案例判決中，法院會從服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)與用戶感知標(biāo)的角度準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)定。通過涉案鏈接的作品內(nèi)容是否呈現(xiàn)主體來源，是否已經(jīng)存在頁面跳轉(zhuǎn)，對侵權(quán)人進(jìn)行追責(zé)。雖然其外在表現(xiàn)形式符合用戶感知標(biāo)準(zhǔn)，但是當(dāng)設(shè)鏈網(wǎng)站施加了相關(guān)技術(shù)處理調(diào)整，無法擺脫仍存在跳轉(zhuǎn)頁面的實質(zhì)。

（三）實質(zhì)呈現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)

服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)和用戶感知標(biāo)準(zhǔn)在深度鏈接侵權(quán)案件判決書中的適用，讓廣大視頻、音頻網(wǎng)站的合法權(quán)益得到了相應(yīng)保障。但以上標(biāo)準(zhǔn)并沒能從本質(zhì)上解決設(shè)鏈網(wǎng)站侵權(quán)問題。因此一些司法審判也在判決中適用實質(zhì)呈現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)。實質(zhì)呈現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)也稱鏈接不替代標(biāo)準(zhǔn)，設(shè)鏈網(wǎng)站不應(yīng)替代被鏈網(wǎng)站，而將被鏈網(wǎng)站提供的信息資源直接、實質(zhì)的向公眾傳播，屏蔽視頻網(wǎng)站的廣告，或者插入自設(shè)廣告而獲取不正當(dāng)利益。實質(zhì)呈現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)與用戶感知標(biāo)準(zhǔn)在其本質(zhì)上趨于一致，理論上也交叉重疊，因為當(dāng)網(wǎng)絡(luò)用戶認(rèn)知到深度鏈接網(wǎng)站提供的信息時，說明設(shè)鏈網(wǎng)站已經(jīng)完全替代了被鏈網(wǎng)站。當(dāng)服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)和用戶感知標(biāo)準(zhǔn)無法認(rèn)定對被鏈網(wǎng)站權(quán)利的侵權(quán)行為時，實質(zhì)呈現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)可起到一定補足效果。

六、不同法律對于深度鏈接規(guī)制的區(qū)別

對于深度鏈接在法律問題上的規(guī)制，不同法律之間存在不同適用。

（一）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例

《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第十四條規(guī)定，對提供信息存儲空間或者提供搜索、鏈接服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，權(quán)利人認(rèn)為其服務(wù)所涉及的作品、表演、錄音錄像制品，侵犯自己的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)或者被刪除、改變了自身的權(quán)利管理電子信息的，可以向該網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提交書面通知，要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者刪除該作品、表演、錄音錄像制品，或者斷開與該作品、表演、錄音錄像制品的鏈接。而對于鏈接這一概念的界定，也應(yīng)做相應(yīng)解釋，司法解釋表明鏈接可以定義為普通鏈接，也可以定義為經(jīng)由用戶感知標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定，侵權(quán)網(wǎng)站實施的信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。即使侵權(quán)網(wǎng)站只針對第三方網(wǎng)站內(nèi)容設(shè)置深層鏈接，只要消費者對于該內(nèi)容的來源產(chǎn)生誤認(rèn)，認(rèn)為該內(nèi)容來自于設(shè)鏈網(wǎng)站的信息服務(wù)提供者，就可以此判定對實際傳播者進(jìn)行了侵權(quán)。《信息網(wǎng)絡(luò)傳播保護(hù)條例》第二十三條④規(guī)定對于為服務(wù)對象提供搜索或者鏈接服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，也應(yīng)有條件的承擔(dān)相應(yīng)注意責(zé)任，對于網(wǎng)站中涉嫌深度鏈接技術(shù)的作品信息和資源，應(yīng)當(dāng)及時做出停止行為、刪除作品的通知及相關(guān)免責(zé)措施。

（二）知識產(chǎn)權(quán)法

根據(jù)超鏈接內(nèi)容的原始狀態(tài)，可以將其區(qū)分為數(shù)字化的傳統(tǒng)作品和網(wǎng)絡(luò)創(chuàng)作的作品。數(shù)字化的傳統(tǒng)作品是指利用計算機技術(shù)把固有的文學(xué)、科學(xué)、藝術(shù)作品轉(zhuǎn)化成二進(jìn)制的數(shù)字編碼，運用數(shù)字信息的存儲技術(shù)進(jìn)行存儲，并依據(jù)需要再使用技術(shù)還原的作品。⑤網(wǎng)絡(luò)創(chuàng)作的作品是指直接在計算機網(wǎng)絡(luò)上創(chuàng)作、存儲、傳播的作品。根據(jù)《著作權(quán)法》中對與數(shù)字化作品的界定，同樣適用于基于深度鏈接產(chǎn)生的侵權(quán)行為。《著作權(quán)法》第58條規(guī)定：信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。國務(wù)院于2006年頒布了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》，上述第十四條以及該條例第十五、十六、十七、十八、二十三、二十四條中的相關(guān)規(guī)定等都對網(wǎng)絡(luò)鏈接行為進(jìn)行了規(guī)制。

（三）反不正當(dāng)競爭法

從學(xué)理層面而言，有學(xué)者認(rèn)為《反不正當(dāng)競爭法》與知識產(chǎn)權(quán)法是兩部并行、獨立的基本法，對于深度鏈接侵權(quán)行為的規(guī)制，只是適用側(cè)重不同，知識產(chǎn)權(quán)法注重對于正常行為和合法權(quán)益的保護(hù)，而《反不正當(dāng)競爭法》則注重對于違反市場正常競爭秩序的規(guī)制。有學(xué)者認(rèn)為《反不正當(dāng)競爭法》是提供兜底、補充作用，與知識產(chǎn)權(quán)法是互相補充，相輔相成。而在實踐層面，實務(wù)人員的做法偏向于后者，在《反不正當(dāng)競爭法》中，雖尚無明確法律條文將對于構(gòu)成侵權(quán)的深度鏈接行為納入調(diào)整范圍，其第二條原則性規(guī)定是對違反誠實信用原則與商業(yè)道德行為的規(guī)制，侵權(quán)行為人利用深度鏈接技術(shù)進(jìn)行侵犯他們作品的行為，嚴(yán)重侵害了其合法權(quán)益，達(dá)到該規(guī)定的使用標(biāo)準(zhǔn)。由于缺乏規(guī)則性條款，此原則性條款也在司法審判中被各級法院廣泛使用。

在眾多判例中表明，法院在判決書中適用《反不正當(dāng)競爭法》的調(diào)整領(lǐng)域并不包括《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》及《著作權(quán)法》中已保護(hù)的適用范圍。由于上述立法中的特別規(guī)定已將調(diào)整領(lǐng)域囊括，因而不再適用一般規(guī)定予以調(diào)整，《反不正當(dāng)競爭法》起到的僅僅是補充保護(hù)作用。根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的規(guī)定，《反不正當(dāng)競爭法》第二條是作為一項兜底條款在司法實踐中進(jìn)行適用，如果《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》《著作權(quán)法》中已對相應(yīng)行為進(jìn)行特別規(guī)定，則不再適用。

七、存在問題及解決辦法

深度鏈接在外在表現(xiàn)上是具有防止內(nèi)容提供者顯示其作品來源的表象，并且在主觀上具有以他人的作品作為自己作品呈現(xiàn)，從而誤導(dǎo)公眾，使原作者利益受到侵害，構(gòu)成侵權(quán)。

根據(jù)我國網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域在侵權(quán)鏈接方面存在的問題，一方面表現(xiàn)為現(xiàn)行法律對于此類行為的規(guī)定尚不明確，在司法領(lǐng)域和案件審理中可適用的法律匱乏，且案件多樣復(fù)雜，適用的范圍有限，需要及時更新。同時需要注重法律在對同類案件中，根據(jù)不同情節(jié)調(diào)整懲罰力度，達(dá)到處罰效果，體現(xiàn)法律的威懾性，防止此類行為層出不窮。其次，提高公眾的法律意識勢在必行，公眾意識不能停留在只是不做侵權(quán)行為，還要懂得怎樣運用法律武器來維護(hù)自己的根本權(quán)益。

首先，要修改和完善現(xiàn)行相關(guān)法律制度和體系，以此來規(guī)范網(wǎng)絡(luò)環(huán)境和市場競爭。為了更好應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)中層出不窮的新狀況，應(yīng)在現(xiàn)有法律和司法解釋中，明確概念界定，對賦予新內(nèi)涵的概念以新的解釋。同時可以借鑒其他國家相關(guān)的法律制度以彌補我國立法上的不足。并且對于網(wǎng)絡(luò)域名搶注、網(wǎng)頁抄襲這種可能同時觸犯著作權(quán)法和商標(biāo)法的侵權(quán)行為，需要及時補充、更新和修改相應(yīng)的內(nèi)容及條款。并且在競爭法與其他相關(guān)法律的使用上，明確其兼容性。在實務(wù)層面，制定司法實施細(xì)則，使得不同層級、地域的法院能夠有法可依、有章可循。在著作權(quán)法中對深度鏈接進(jìn)行細(xì)化規(guī)定。面對理論和實踐中的相關(guān)問題，應(yīng)對深度鏈接行為進(jìn)一步細(xì)分，再針對不同情節(jié)、類型分別定義，可采用彈性條款的方式，不僅能夠處理現(xiàn)有階段的問題，也能處理將來有可能出現(xiàn)的問題。另一方面，注重技術(shù)處理措施，著作權(quán)人可以采用防復(fù)制軟件，信息加密處理系統(tǒng)，增大鏈接難度，減少類似侵權(quán)情況的發(fā)生。在政策方面，開發(fā)創(chuàng)新商業(yè)模式，例如在網(wǎng)絡(luò)市場中開展作品使用交易平臺，著作權(quán)人可利用平臺與他人建立合作，許可設(shè)鏈網(wǎng)站對其作品進(jìn)行深度鏈接，由設(shè)鏈者支付一定費用，并采取合理的措施標(biāo)識作品的真實來源。

深度鏈接行為其表象是在網(wǎng)絡(luò)信息傳播中的作品來源歸屬問題，除了法律層面，同時涉及市場與產(chǎn)業(yè)、政策與社會環(huán)境，商業(yè)道德與素質(zhì)。可以通過市場的自我調(diào)節(jié)能力來化解侵權(quán)行為人與著作權(quán)人之間的利益沖突與矛盾，尋找雙方利益平衡點，注重各方利益群體的需求，實現(xiàn)互利共贏，減少不正當(dāng)競爭行為出現(xiàn)。

注釋：

①百度百科，網(wǎng)絡(luò)鏈接的定義，http：//baike.baidu.com/view/3220831.htm。

②北京知識產(chǎn)權(quán)法院二審判決書（2015）京知民終字第2204號。

③ 廣州知識產(chǎn)權(quán)法院二審判決書 （2015）粵知法著民終字第195號。

④《信息網(wǎng)絡(luò)傳播保護(hù)條例》第二十三條 ：網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為服務(wù)對象提供搜索或者鏈接服務(wù)，在接到權(quán)利人的通知書后，根據(jù)本條例規(guī)定斷開與侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品的鏈接的，不承擔(dān)賠償責(zé)任;但是，明知或者應(yīng)知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。

⑤參見楊立新：《民法總則》規(guī)定的民法特別法鏈接條款，載《法學(xué)家》，2017年第5期。

參考文獻(xiàn)：

[1]楊立新. 《民法總則》規(guī)定的民法特別法鏈接條款[J].法學(xué)家，2017（05）.

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[4]楊勇. 深度鏈接的法律規(guī)制探究[J].中國版權(quán)，2015（01）.

作者單位：首都經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)