楊賓 張澤林
華信咨詢設計研究院有限公司
建筑工程質保金是承包商就建筑工程在缺陷責任期內承擔維修責任的資金形式的“承諾”,通過工程建設承包合同中約定合同價款的比例(3%-10%)實現,是在工程建設項目進入質保期后,因工程建設質量不符合建設強制性標準、設計文件以及承包合同的約定進行維修的資金;質保期滿后且未出現質保問題,則由業主一次性無息退還給承包方。建筑工程質保金對于促進承包方按照合同履行其權利義務有重要的約束的作用,對工程質量的高低也有影響作用(如工程質量出現問題,則維修成本可通過質保金轉嫁給承包方)。
2005年1月12日,建設部與財政部聯合發布《建設工程質量保證金管理暫行辦法》(【2005】7號)第七條:“全部或者部分使用政府投資的建設項目,按工程價款結算總額5%左右的比例預留保證金。社會投資項目采用預留保證金方式的,預留保證金的比例可參照執行”。2017年7月6日,建筑部下發了《建設工程質量保證金管理辦法》([2017]138號):“第七條 發包人應按照合同約定方式預留保證金,保證金總預留比例不得高于工程價款結算總額的3%。合同約定由承包人以銀行保函替代預留保證金的,保函金額不得高于工程價款結算總額的3%。”國家部委先后出臺工程質量保證金管理辦法下調工程質量保證金的扣留比例,從保證金額度方面進一步減小了業主及承包方雙方對工程質量保證金管理不利帶來的影響。
業主與承包方在建筑工程合同中對保證金的預留比例過大,未按國家保證金相關管理辦法執行;保證金的返還方式約定不具體,質保金是否計付利息及利息的計算方式未約定或約定不明;未約定保證金預留、返還及工程維修質量、費用等爭議的處理程序,逾期返還保證金的違約金支付辦法及違約責任。由于建筑工程合同未對前述質保金的相關條款進行約定或約定不明,造成業主與承包商要么在質保金何時退還、退還多少的問題上存在隨意性,要么就此引起業主與承包方的爭議。
實踐中,業主與承包方對工程建設質保金的管理均存在一定的問題,造成工程建設質保金管理整體層面問題較多。
業主單位從思想上沒有對質保金予以足夠重視,特別是對一些小型施工項目,質保金金額不過幾百元或上千元,更易忽視。其主觀認為退還質保金的主動權在于承包方,自己沒必要主動退還,費時費力,于是放任不管;或因為質保金金額較小,并沒有從支付的每一筆工程進度款中扣除質保金,造成質保金的合同條款如同虛設;業主單位管理人員因為借調或聘用期滿調崗或離職的原因,造成質保金的退還擱置,沒有人管理質保金的退還事項,質保金的審批事項難以落實。
承包方自身對質保金的退還不夠重視,特別是小型建筑工程,由于質保金數額較小,往往不主動向業主單位申請質保金,導致質保金一直存放在業主的賬戶中;或由于工程項目的本身特點,承包方的項目經理部多為臨時組建,在工程項目驗收合格,應收應付賬款結清的情況下,工程項目部實體已經處于“解散”狀態,承包方往往缺乏具體質保金落實人員去跟蹤,造成質保金回收的超期或“流失”。
建筑市場處于供求失衡的情況下,承包方競爭十分激烈;法律法規和社會信用體系不健全,質保金缺乏監管,業主單位經營行為沒有得到有效的監督和約束,承包方內部管理不嚴格等是造成業主與承包方質保金管理不善的深層次原因。
業主和承包方要加強本企業由上到下對質保金的繳納、扣除、退還、違約等相關事項的重視。不僅要加強質保金管理具體執行人員的業務培訓,提高其對質保金的認識,更要加強本企業管理層面對質保金的重視,防止“忽視”質保金的情況發生。業主單位內部應加強對質保金的管理,梳理工程進度款的付款流程,嚴格審核工程進度款中的質保金付款程序,對于滿足質保金退還條件的款項,及時退還給承包方;同時,承包方可考慮在公司本部建立質保金專門管理小組或專職人員,以解決在質保金退還時點,因項目部的“解散”造成的質保金無人負責向業主方申請的問題。
業主和承包方應將質保金涉及的全部的內容在建筑工程合同中予以明確,包括但不限于:(1)質保金的保留比例以及返還方式;(2)保修的范圍、期限;(3)保修責任;(4)質保金是否計付利息,如計付利息,利息的計算方式; (5)違反保修義務應承擔的后果等。業主與承包方通過合同約定,明確雙方在質保金方面的權力和義務,避免雙方在質保金方面產生的爭議。如業主與承包方明確并理解了本企業在質保金方面的權利和義務,則會進一步促進本企業對質保金的管理。
業主與承包方有關質保金的約定,對雙方是一種公平,公正的條款。業主和承包方通過加強質保金管理,可以避免雙方因質保金產生的法律糾紛,及時享有質保金的權利,雙方各自受益,為此,業主和承包方應加強對質保金的管理,提升質保金管理水平。