非居民企業股權轉讓稅務風險防控研究

趙姍

（新疆財經大學財政稅務學院，新疆 烏魯木齊 830012）

改革開放以來，我國作為資本輸入國，大量股權投資形式的海外投資流入我國境內。當境外企業結合經營管理的需要計劃撤回投資時，就會轉讓投資于我國境內的股權。非居民企業股權轉讓主要分為直接轉讓和間接轉讓，當前主要的趨勢是非居民企業由直接轉讓股權逐漸轉向間接轉讓股權，間接轉讓股權成為國際上資本流通的重要方式，其涉及的稅收征管問題引起了包括我國在內的多個國家的注意。近年來，一方面，我國不斷完善間接股權轉讓的稅收法律法規，保障我國稅收主權，推動市場經濟健康發展；另一方面，隨著稅收法律制度的變化和完善，在我國非居民企業在追求自身利益最大化的同時如何合理規避稅務風險，避免不當籌劃帶來的經濟利益損失，需要非居民企業提高納稅遵從度，對股權轉讓的稅務風險管理與防控給予高度重視。

一、非居民企業股權轉讓稅務風險防控的必要性

從國際視角來看，隨著資本流動愈發頻繁，股權間接轉讓憑借其極強的隱蔽性，造成的避稅問題日益嚴重，監控間接股權轉讓也日益成國際趨勢。許多國家對間接轉讓股權造成的稅收問題給予了高度重視，利用不同方式積極開展反避稅活動，以期維護國家稅收主權，避免稅基侵蝕。

對于非居民企業間接股權轉讓這一國際稅收領域的焦點問題，我國同樣予以了高度重視，不斷完善非居民企業間接轉讓股權的反避稅機制，出臺了一系列相關政策規定。2008年我國《企業所得稅法》明確規定了對于由不具有合理商業目的的安排造成應納稅收入或者所得額減少的，稅務機關有調整的權利，這成為非居民企業間接股權轉讓反避稅的法律依據。國稅函〔2009〕698號文首次針對非居民企業轉讓股權課稅專門做出了規定。為應對698號文在稅務實踐中存在的不足，2015年7號公告出臺，進一步規范和加強了非居民企業間接轉讓中國應稅財產的企業所得稅管理。隨后2017年37號公告對我國非居民企業所得稅源泉扣繳管理作了規范性指導（見表1）。

表1 我國非居民企業間接股權轉讓的稅收制度總結

非居民企業間接轉讓股權涉稅制度的不斷完善，意味著我國非居民企業面臨著較為嚴峻的涉稅風險。非居民企業在追求利益最大化過程中，為避免籌劃過度觸及稅務籌劃的底線，導致補繳稅款、罰款、滯納金以及聲譽受損等后果，需要對涉稅風險的管理和防控予以重視，這為非居民企業在我國的發展提出了更多的要求和挑戰。如何做好非居民企業股權轉讓的稅務風險防控工作，對非居民企業具有重要意義。本文通過研究兩個典型非居民企業間接轉讓股權的反避稅案例，為非居民企業提出相關的稅務風險防控建議。

二、非居民企業股權轉讓涉稅風險案例分析

（一）利用導管公司間接轉讓股權案

1.案例分析

J公司是注冊成立于英屬維爾京群島的一家企業，在開曼群島投資設立了全資子公司K，K公司又分別在開曼群島等境外多地設立了A、B、C、D四家公司。其中，A公司100%控股我國境內L公司，B和C公司共同控股境內M公司，D公司100%控股境內N公司。2015年4月及8月，J公司分兩次將K公司的全部股權轉讓給境外P公司，從而間接轉讓了我國境內L、M、N公司的股權，如圖1所示。

圖1 利用境外導管公司案例示意圖

此項交易中的轉讓方、受讓方和標的股權均不在中國境內，因此在中國境內通常無須納稅。但此案例交易中轉讓方及受讓方都位于避稅地，境外的非居民企業在一個納稅年度內兩次通過間接股權轉讓的方式轉讓了我國境內企業的股權，存在納稅疑點，引發了稅務機關的注意。稅務機關通過深入調查，依據相關法律法規對此項交易逐步進行判斷。首先，依據7號公告第五條、第六條“安全港”的要求以及此項交易的形式和實質，此項交易不符合安全港的條件，不能被認定為無須在中國境內納稅；其次，由于股權轉讓交易雙方都位于英屬維爾京群島、開曼群島等典型的避稅地，非居民企業擁有的股權價值幾乎都來自我國境內的L、M、N公司等重要因素，此項交易符合7號公告第四條的全部規定，可直接認定為不具有合理商業目的，穿透中間導管公司，確認為直接轉讓中國境內公司的股權，在中國境內繳稅。最終，企業就此項交易向稅務機關繳納了企業所得稅約12億元。

2.風險分析

根據國家稅務總局2015年第7號公告第一條規定，非居民企業間接轉讓中國居民企業股權等財產，若不具有合理商業目的，意在規避納稅義務，稅務機關有權重新定性該間接轉讓交易，將其認定為直接轉讓股權。在此案例中，納稅人對合理商業目的的認識不足，增加了事后調整、經濟利益損失的風險。

隨著近年來越來越多的非居民企業選擇通過間接股權轉讓開展避稅活動，其造成的稅基侵蝕越發不容小覷。同時，非居民企業股權轉讓涉及國際稅收利益的分配問題，因此國際稅收協定為非居民企業開展國際避稅提供了一定的空間。以上原因一方面促使非居民企業股權轉讓交易成為各國反避稅的重點，另一方面也增加了非居民企業跨境交易的涉稅風險。

為了避免事后調整的稅務風險，非居民企業需要不斷提高依法納稅的意識，在對我國居民企業進行股權轉讓時，做好國際稅收協定、稅收法律法規方面的調查研究，如有不確定的事項可就具體問題在事前征求稅務部門的意見，以增強稅收確定性。同時，非居民企業應當加強國際稅收領域人才的培養，通過專業人才把握好國際國內稅收營商環境，合法合理納稅，以有效防范間接股權轉讓造成的稅務風險。

（二）濫用稅收協定間接轉讓股權案

1.案例分析

2010年9月，隸屬于美國A公司的巴巴多斯B公司與西安X公司達成了一筆股權交易，將其持有的西安C公司100%的股權轉讓給X公司，見圖2。B公司注冊于巴巴多斯，未在中國設立辦公地點，2010年12月，向稅務機關申請享受中巴稅收協定待遇。B公司依據中巴稅收協定所述“財產以外的其他財產取得的收益，應僅在轉讓者為其居民的締約國征稅”的規定，提供了巴巴多斯稅務當局出具的稅收居民身份證明，申請其股權轉讓收益在中國境內享受不予征稅待遇，與此同時巴巴多斯對該項收入不征稅。

圖2 濫用稅收協定案例示意圖

稅務機關接到申請后進行了初步判斷，就該交易是否具有合理商業目的、B公司是否存在實質經營行為等關鍵問題發現諸多疑點。通過剖析大量證據資料，稅務機關發現B公司在巴巴多斯經營范圍受限，未發生運營成本，成立后僅有投資設立C公司并轉讓其股權這一項實際業務。同時，通過信息交流，稅務機關發現B公司在美國稅收上不被視為獨立的巴巴多斯公司，而是美國A公司的一部分，所有支付給B公司的款項均被視為支付給其美國母公司的款項。經過大量研究，稅務機關最終判定B公司是美國A公司在巴巴多斯設立的導管公司，目的是利用中巴稅收協定，逃避在中國的納稅義務。最終，巴巴多斯B公司就其股權轉讓收益向稅務機關申報繳納4216 萬元的企業所得稅。

2.風險分析

此案例中，A公司設立B公司意圖就在于利用B公司享受中巴稅收協定中的優惠，以達到此次股權交易在中國境內少交稅、不交稅的目的。B公司在此次交易中不具有經濟實質，是為了濫用稅收協定而設立的導管公司，不符合“受益所有人”資格，此次交易的本質是A公司對C公司進行間接股權轉讓。依據國家稅務總局2018年第9號公告、中巴協定以及特別納稅調整實施辦法等，對于締約對方居民不符合“受益所有人”身份的情況，我國稅務機關有權進行特別納稅調整。因此，在此案例中，B公司最終還是對其股權轉讓收益向稅務機關申報繳納了企業所得稅。

非居民企業作為締約國居民，只有符合受益所有人身份的條件，其股權轉讓所得才能享受稅收協定規定的優惠待遇。根據我國現行稅法的規定，非居民企業若僅是在協定國登記注冊，卻不從事研發、生產、銷售、管理等實質性經營活動，很可能會被稅務機關判定為為稅收利益而設立的導管公司，不符合“受益所有人”要求，不能享受稅收協定優惠。境外非居民企業發生轉讓境內企業的股權交易時，應仔細研讀計劃申請適用的稅收協定優惠，評估交易是否符合優惠適用條件、能夠享受何種稅收優惠。此外，應認真學習國家稅務總局2018年第9號公告，掌握受益所有人的資格標準，考察自身從事的經營活動是否構成實質性經營活動、明確適用一般反避稅相關規定的情形，對于符合受益所有人條件的情形及時提出申請，對不符合條件的情形及時考慮其他應對措施，以提高股權轉讓交易的稅收確定性。

三、非居民企業股權轉讓涉稅風險防控的案例啟示

（一）規避“導管公司”認定風險，擁有合理商業目的

由上述案例可知，由于非居民企業有可能會通過設置導管公司間接轉讓股權開展避稅，所以合理商業目的、實質性交易等是判斷非居民企業在中國是否負有納稅義務的重要因素。因此，非居民企業在轉讓我國境內居民企業股權時，要認真學習相關政策，在事前制定好符合我國稅收營商環境的企業發展規劃和稅收籌劃方案，確保企業具有合理商業目的，從事實質性經營，以有效規避稅務風險，保障企業的長期發展。

此外，基于征稅主體與納稅主體的出發點不同，在征稅、納稅環節，為了實現各自的目標，其對合理商業目的的理解和認定會出現一定的區別。因此，對于非居民企業，在不確定是否符合合理商業目的的要求時，應就具體情況提前咨詢稅務機關，以避免事后的稅務風險。

（二）滿足受益所有人條件，合理利用稅收協定

如上述案例所示，非居民企業若要享受稅收協定優惠，需要符合“受益所有人”的具體條件，并在締約國注冊登記并從事實質性經營活動，否則有可能被認定為濫用稅收協定，會面臨稅務機關的事后調整，造成企業的經濟利益損失。因此，針對股權交易活動，非居民在做事前稅收籌劃時，需要充分關注稅收協定。一方面，根據協定要求，確保企業符合受益所有人身份的條件，做到企業已在協定國注冊登記，符合實質性經營活動的要求，以充分享受稅收協定規定的稅收優惠；另一方面，如果無法符合享受稅收協定優惠的條件，應當放棄申請適用優惠或者通過其他方式合法合規地符合條件，以有效地防范濫用稅收協定帶來的事后調整風險。此外，非居民企業還需要持續關注相關稅收協定的調整和變化，關注相關國家營商環境的變化，動態調整稅收籌劃安排，才能進一步有效避免政策變化等外部環境的變化帶來的稅務風險。

（三）加強集團內部信息交流，構建數據交換平臺

非居民企業間接股權轉讓涉及多個國家的稅收主權，由于各國的稅收政策各不相同，集團總部無法準確掌握各國的稅收營商環境，也就無法全面掌握股權交易中的涉稅風險。分布在各國的子公司、分公司對于當地的稅收政策最為了解，這就需要集團在制定稅收籌劃方案時，加強集團內部的信息交流，讓各涉稅主體都參與到籌劃方案的制定過程中來。此外，非居民企業可充分利用網絡技術，在集團內部搭建數據平臺，傳遞涉稅信息，保證涉稅信息的時效性，便于企業及時發現涉稅風險；企業甚至還可以通過網絡平臺建立涉稅預警機制，監控并及時發出提醒，以有效防范涉稅風險。

四、結束語

非居民企業間接轉讓我國境內居民企業股權所涉及的企業所得稅納稅義務問題是我國稅務機關重點關注的問題，隨著稅收政策及稅收環境的變化，面對更加嚴格的征管措施，非居民企業在股權轉讓交易中應在事前做好風險預期，有效防范交易的涉稅風險，避免造成額外的利益損失。